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    《新版<建設(shè)工程施工合同(示范文本)>以及在使用時應(yīng)注意的法律問題》

     老 刀 2012-03-16

    《新版<建設(shè)工程施工合同(示范文本)>以及在使用時應(yīng)注意的法律問題》編后,以饗讀者。
        
    一、關(guān)于新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》
    1
    、第一版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》在使用中存在的問題以及修訂的必要性和緊迫性;
    2
    、國家建設(shè)部、工商行政管理局于19991224日聯(lián)合下發(fā)313號文件規(guī)定原《建設(shè)工程施工合同》(GF910201)停止使用,頒布之日起使用(GF19990201)新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》;
    3
    、新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》概況
    1)形式:由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成;
    2)適用:各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路管道的施工和設(shè)備安裝;
    3)主要內(nèi)容:協(xié)議書是參照國際慣例新增內(nèi)容,通用條款、專用條款均分為11個單元,共47177款。
    二、有關(guān)建設(shè)工程的新頒法律、法規(guī)的簡介
    1
    、《建筑法》于1997111日頒布,已于199831日生效,共885條。在資質(zhì)、承包方式、工程質(zhì)量和安全以及法律責任等方面,作出一系列不同于以往的新規(guī)定;
    2
    、《合同法》于1999315日頒布,已于1999101日生效,共23428條。分則部分專列《建設(shè)工程合同》一章,對《建筑法》以及有關(guān)建設(shè)工程合同作了進一步的具體規(guī)定;
    3
    、《招標投標法》于1999830日頒布,200011日起施行,共668條。該法對招標投標行為規(guī)定了基本原則和基本制度,取消了議標,并對中標無效等法律責任作了明確規(guī)定;
    4
    、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》于2000210日頒布并實施。條例是《建筑法》第一個配套法規(guī),運用政府和市場兩種手段保證建設(shè)工程質(zhì)量,對于進一步規(guī)范建設(shè)市場,具有重大意義。
    三、新頒法律對當事人執(zhí)行新版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》提出的新課題
    (一)關(guān)于招投標需要簽約前明確和約定的內(nèi)容
    1
    、招標項目價款確定的方法和程序需要在招投標過程中約定;
    2
    、確保質(zhì)量和項目驗收的方法和責任需要在招投標過程中明確;
    3
    、最低保修年限及賠償責任需要在招投標過程中規(guī)定;
    4
    、工程承包方式以及承包人和分包人承擔連帶責任需要在招投標過程中設(shè)定;
    5
    、工程保險和履約擔保及其擔保方式需要在招投標過程中明確。
    (二)關(guān)于承包人自行完成主體工程和承包方式的改革
    1
    、新頒法律關(guān)于主體結(jié)構(gòu)工程應(yīng)由承包人自行完成的規(guī)定以及目前施工企業(yè)存在的問題和對策,以及承包人的資質(zhì)管理和相應(yīng)法律責任;
    2
    、關(guān)于承包方式的規(guī)定以及現(xiàn)行企業(yè)管理模式的嚴重不適應(yīng);
    3
    、聯(lián)合投標、聯(lián)合承包情況下的合同簽訂和履行。
    (三)關(guān)于工程質(zhì)量和保修及其責任
    1
    、新頒法律關(guān)于工程質(zhì)量和保修的一系列新規(guī)定;
    2
    、工程交付質(zhì)量驗收由建設(shè)單位負責會產(chǎn)生的問題和對策;
    3
    、工程交付后的質(zhì)量缺陷責任和損害賠償責任的最新法律規(guī)定;
    4
    、施工企業(yè)落實項目質(zhì)量責任并從全面履約著手,強化工程質(zhì)量管理。
    (四)關(guān)于工程造價結(jié)算和追索工程款
    1
    、追欠索賠的現(xiàn)狀以及問題的極其嚴重性;
    2
    、人民法院處理工程造價爭議的一般方法和原則;
    3
    、新頒法律有關(guān)工程造價應(yīng)當由承發(fā)包雙方約定的規(guī)定和新版示范文本通用條件第242633條關(guān)于預付款、進度款和結(jié)算款的規(guī)定;
    4
    、全面執(zhí)行《合同法》第286條規(guī)定的對策和策略:
    1)按約定支付價款應(yīng)包括工程預付款、進度款和結(jié)算款;
    2)要重視并強化中間結(jié)算,使工程進度款在履約過程中不斷得到確認;
    3)解決發(fā)包人未按照約定支付價款的法定手段是協(xié)議折價或申請拍賣;
    4)工程欠款的優(yōu)先受償權(quán)是法定權(quán),優(yōu)先于抵押產(chǎn)生的協(xié)議優(yōu)先受償權(quán);
    5
    、針對合同造價約定難的現(xiàn)狀強化合同履約管理;
    6
    、關(guān)于簽證、索賠和審價的專業(yè)管理和責任落實。
    四、使用新版《建設(shè)工程施工(示范文本)》要注意的操作事項
    1
    、確定中標之前,在澄清或詢標時要明確使用什么合同文本以及如何使用;
    2
    、要明確監(jiān)理單位的地位以及與施工合同的關(guān)系;
    3
    、為適應(yīng)發(fā)包方負責工程質(zhì)量驗收,合同要明確質(zhì)量及驗收的具體標準和操作方法;
    4
    、要把履約擔保和工程保險作為合同管理的重點,確保合同正常履行;
    5
    、如聯(lián)合投標、聯(lián)合承包,則必須與示范文本同步設(shè)定承包人互相之間的權(quán)利義務(wù)文件,與承發(fā)包合同相配套;
    6
    、充分運用第47條補充條款,以解決示范文本本身不確定的內(nèi)容
    1)如發(fā)包人地位尚未確定,應(yīng)明確如何確定以及相應(yīng)責任;
    2)要明確法律適用以及新頒法律、法規(guī)的效力;
    3)要明確每周例會等履約協(xié)調(diào)方式及文件制作責任和生效方法;
    4)要重視施工組織設(shè)計和工程驗收方案,并賦予合同同等地位和效力;
    5)要約定交付竣工資料的期限、范圍和內(nèi)容;
    6)工程造價的最終確定方式要具體約定,如要審價或?qū)徲嫞瑧?yīng)在簽約時用補充條款方式明確。

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