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問：我們現在正在查一家融資咨詢公司，營業執照經營范圍為“融資信息咨詢服務、理財信息咨詢服務”公司注冊資本2000萬，公司章程約定的注冊資本出資時間都在2月底，該公司三個股東在5月份才把注冊資本打入公司賬戶，2000萬注冊資本打入公司賬戶后，又將1000萬注冊資本以公司名義對外投資，只保留了1000萬托管保證金在賬戶上，現在有如下幾個問題： 答：國務院明確的27類公司不實行認繳制、而實繳資本，是存在“兩虛一逃”違法問題的。但對實行認繳制的其他公司還要具體分析： 一、虛報注冊資本的違法行為不存在了。虛報注冊資本，指的是向登記機關對注冊資本以少報多，按舊《公司法》規定的虛報注冊資本的違法行為，實際上是虛報實繳注冊資本。比如一個公司向登記機關申報100萬元注冊資本，已經實繳30萬元。對這30萬元如果是虛假的，才構成虛報注冊資本的違法行為。其余70萬允許在一定期限內是“虛”的。但新法的實繳資本已經不再是公司登記事項了，因此也就不存在“虛報注冊資本”這個違法行為了； 二、虛假出資、抽逃出資的違法行為還存在。但與舊法規定的形式和構成要件不一樣了。虛假出資、抽逃出資都是謊稱已經實際出資。按照《企業信息公示暫行條例》第八條規定，公司應當公開“其股東或者發起人認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式等信息”。如果公示的已經實際出資的信息是虛假的，未實際出資而謊稱已經出資、或者出資后抽回出資而不公示真實信息的。就構成“虛假出資”或者“抽逃出資”的行為。按照《企業信息公示暫行條例》十七條，“(二)企業公示信息隱瞞真實情況、弄虛作假的”，對于虛假公示已經實際出資“情節嚴重的，由有關主管部門依照有關法律、行政法規規定給予行政處罰”。但依照什么法律、行政法規處罰，還是個值得研究的問題。 我認為，虛假出資、抽逃出資是股東的違法行為，法律規定由股東承擔法律責任。而公示虛假內容是公司的違法行為。因此，公司對公示的虛假內容負有責任的，可以按《反不正當競爭法》“引人誤解的虛假宣傳”定性處罰，但還需要國家工商局作出解釋，將“公示虛假內容”納入該范圍。有的地方性法規規定有“對自己的商業信譽，作引人誤解的虛假宣傳”也是可以適用的。對虛假出資、抽逃出資的股東，在《企業信息公示暫行條例》實施以后，經查證公司公示的實際出資虛假的，完全可以按照現行法律對股東的虛假出資、抽逃出資違法行為給予處罰。最好及時出臺配套的規定十分必要。這里需要強調的：是以公示內容為準，而不是以章程約定為準。 三、本案構成違法的證據不足。 首先，公司注冊資本是公司經營資金的組成部分，不是保證金，是允許公司用于經營活動中的。 其次，《公司法》第十五條規定“公司可以向其他企業投資”，限制條件是“不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。”可見公司對外投資并不違法。國家也鼓勵投資，公民、法人、其他組織都可以選擇在國家法律、法規允許的領域內投資。證券市場中的股票買賣就是投資，股民連執照也可以不辦。 其三，“投資”并不是經營者的經營范圍，不需要核準登記才能從事投資業務，只有當公司以“投資”作為取得收益的主要經營業務時，才成其為公司的一種經營方式。因此，本案公司并沒有超越經營范圍而改變登記事項的問題。 其四，至于本案是否存在抽逃出資的行為，需要等待《企業信息公示暫行條例》實施以后再查證。 其五，對于涉及金融類的咨詢公司，查辦的重點在廣告、虛假宣傳方面。如果涉及有從事非法金融業務的，工商無管轄權，應當及時移送公安機關或者銀監部門，而不能按超越經營范圍處罰。 |
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