微課回顧 | 如何構(gòu)建員工持股平臺

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開場白

大家好，我是法律小巴的合作律師王曉營，我來自北京市京師律師事務(wù)所。很高興今天能夠借助法律小巴這個平臺在這里跟大家聊一聊關(guān)于員工持股平臺的話題。

一、員工持股平臺

首先我們先來說一說員工持股平臺究竟是怎么一回事兒，大家可能對股權(quán)激勵這個詞兒都不陌生了，那么持股平臺就是公司實施股權(quán)激勵過程當(dāng)中比較常用的一種操作模式，具體而言就是在母公司之外以被激勵對象作為主要的成員來搭建有限合伙企業(yè)或者是特殊目的公司，然后用有限合伙企業(yè)或特殊目的公司去持有母公司的股權(quán)，從而實現(xiàn)被激勵對象間接持有母公司股權(quán)的目的。

在以往其他的股權(quán)激勵中，激勵對象以個人持有母公司的獎勵股份。但是在員工持股平臺當(dāng)中，員工個人是不能直接持有母公司的股份的，而是通過持股平臺來間接持股，作為持股平臺的持股人或者說是股份的認(rèn)購者，他必須是本企業(yè)的正式員工，這是一個大前提。員工持有的這個平臺的股份是不能繼承也不能轉(zhuǎn)讓交易的，如果說員工離開了企業(yè)，比如說退休或者員工提出辭職或者員工違反公司規(guī)章制度被公司辭退、除名或由于意外事故員工身故了，那么他所持有的這個股份必須全部由持股的公司也就是持股平臺來收購，再重新分配給新來的也就是被激勵的員工，員工也不能直接參加母公司的股東大會，行使股東權(quán)利，通常是會由持股平臺來選出幾名代表，從員工當(dāng)中選出幾名職工代表參加母公司的職工大會，持股的員工以這種二次利潤分配參與母公司的利潤分紅，也就是說先由員工持股平臺享受公司的這種利潤分配，然后再由持股公司按員工個人持股的數(shù)量進(jìn)行一個二次的利潤分配。

二、員工持股平臺模式

目前在現(xiàn)有的市場環(huán)境下持股平臺的模式主要有公司型的持股平臺以及有限合伙企業(yè)的持股平臺還有國外上市公司的持股平臺以及信托持股。經(jīng)常使用的有公司型的持股平臺和有限合伙企業(yè)的持股平臺。

首先來講公司型的持股平臺，持股公司是指員工共同出資成立的有限責(zé)任公司或者說是股份有限公司，當(dāng)然這個出資有的時候是象征意義的或者說是以一個很優(yōu)惠的價格。而且現(xiàn)在公司法改革了，就是注冊資本也沒有最低的要求，所以對于員工來說成立公司的成本是很低的，那么這個公司設(shè)立的唯一目的就是受讓母公司的股權(quán)，進(jìn)而實現(xiàn)員工間接持有母公司的股權(quán)。但是公司制的這種持股平臺他的特點(diǎn)就是稅是非常高的，排除一些特殊的優(yōu)惠和稅務(wù)的籌劃，首先持股平臺從母公司分配利潤就需要繳納25%的企業(yè)所得稅，而員工個人如果要從持股平臺分配利潤，又需要繳納20%的個人所得稅，所以這涉及到雙重征稅的問題。所以當(dāng)年平安公司的股權(quán)激勵計劃就是由于這種高昂的稅負(fù)不得不在分配利潤的時候?qū)⒐镜淖缘刂愤w移到了新疆這種稅負(fù)比較低的地方。

第二種持股平臺的模式也是最常用的，就是有限合伙型的持股平臺，有限合伙企業(yè)在中國是一種比較新的企業(yè)形式，2006年我們國家頒布了《合伙企業(yè)法》正式確認(rèn)了有限合伙的制度，有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通的合伙人，俗稱是管理合伙人或者說是GP；另外就是有限合伙人，也叫LP，有限合伙企業(yè)就是由這兩種類型的合伙人組成的。普通合伙人執(zhí)行事務(wù)，承擔(dān)的是管理職能，一般擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，而有限合伙人只是作為出資方他不參與企業(yè)管理，所以可以讓股東不直接持有公司股權(quán)，而把股東都放到有限合伙企業(yè)里面，這里的股東指的就是員工持股，然后讓有限合伙企業(yè)持有母公司的股權(quán)，同時讓母公司的創(chuàng)始人和其創(chuàng)始人名下的公司擔(dān)任有限合伙企業(yè)的GP控制整個有限合伙，然后通過有限合伙持有和控制公司的部分股權(quán)，除了創(chuàng)始人之外的其他股東只能是有限合伙的LP，這個LP主要指的就是員工持股，員工只享有經(jīng)濟(jì)收益，他不參與日常的有限合伙企業(yè)的管理，所以他也不能通過有限合伙企業(yè)來控制母公司。

案例

說到有限合伙企業(yè)，綠地集團(tuán)應(yīng)該說比較成功的運(yùn)用了這個模式。綠地集團(tuán)，大家應(yīng)該對這個公司也很熟悉，也可以算作是房地產(chǎn)界的大鱷，他就是通過這種成疊的有限合伙企業(yè)的安排，成功的運(yùn)用了成本只有區(qū)區(qū)10萬元的公司格林蘭投資，通過一系列合適的有限合伙安排，達(dá)到了四兩撥千斤，螞蟻拉火車的效果，從而輕松的實現(xiàn)了對190億元鵬達(dá)資產(chǎn)的控制。

那么下面我們就要詳細(xì)說一下關(guān)于綠地集團(tuán)是如何合理的利用這個有限合伙企業(yè)巧妙的設(shè)計有限合伙企業(yè)的這個構(gòu)造的。首先他的持股歷程是以他的創(chuàng)始人叫張玉良開始的，這個張玉良他原來是上海市農(nóng)委住宅辦的副主任，可以說這個張玉良也是借助了改革的春風(fēng)，利用了國有資本發(fā)家的。1992年的時候，張玉良就拿著上海市農(nóng)委以及建委下屬企業(yè)的出資，當(dāng)時是2000萬人民幣，帶領(lǐng)了幾個年輕人成立了綠地開發(fā)總公司，其實在當(dāng)時這并不是一個肥差，很多人還不愿意去做，那個時候我們國家的房地產(chǎn)業(yè)還沒開始蓬勃發(fā)展，早在1997年的時候，綠地集團(tuán)也是為了內(nèi)部融資就設(shè)立了職工持股會，最多的時候職工持股會持有58%的股權(quán)，后來經(jīng)過多輪的增資擴(kuò)股以及引入了風(fēng)投，職工持股會的股權(quán)降為了29.09%。當(dāng)時的職工持股會的人數(shù)為982人。說到職工持股會，我要在這里插一句，法律規(guī)定有限公司的股東只能有50人，股份公司最多也只能有200人，而有限合伙企業(yè)也只能是有50個合伙人，那么這個職工持股會為什么會有982個人呢？因為職工持股會是九十年代我國國有企業(yè)特有的產(chǎn)物，員工持有公司的股權(quán)都是由職工持股會來代持，比如說華為員工持股達(dá)到幾千人，他用的也是這種方式。職工持股會在那個年代是可以到民政局去注冊的，他屬于非法人的一種社會團(tuán)體，但是在2000年的時候國家發(fā)文取消了職工持股會的注冊，而且也不允許職工持股會繼續(xù)存在。所以在九十年代崛起的國有企業(yè)常常都無法擺脫一個魔咒，就是當(dāng)國企背景的公司要轉(zhuǎn)向市場化之后會遭遇到很多的股權(quán)糾紛，很多的企業(yè)家都因為無法妥善的處理這個問題最后就銷聲匿跡了。因為國企是有很多的職工持股的，但是如果在改制當(dāng)中處理的不好就容易引起糾紛。

在2014年的1月的時候，綠地在國資委的推動下，有五家財務(wù)投資人斥資了120億元入股了綠地集團(tuán)，持股大約達(dá)到了20%，可以說開啟了綠地混合所有制的大門，引入財務(wù)投資人之后，綠地可以確定的是準(zhǔn)備上市，但是根據(jù)證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，如果存在這種職工持股會的代持或者說是工會代持或者說有一些委托持股、信托持股這種股權(quán)代持關(guān)系或者說是通過持股平臺間接持股的安排以致實際超過200人的，在申請上市的時候，應(yīng)當(dāng)已經(jīng)將代持的股份還原至實際的股東，將這種間接持股轉(zhuǎn)為直接持股，并依法履行相應(yīng)的法律程序，所以它不具備上市公司的股東及發(fā)起人的主體資格。工會成為上市公司的股東與其設(shè)立的宗旨不符，所以證監(jiān)會也是不允許工會來作為持股的股東的。所以對綠地集團(tuán)來說，清理職工持股會就勢在必行了。很多國有企業(yè)清理這種職工持股會用強(qiáng)制清退的方式，有企業(yè)收回職工持股會的股權(quán)，然后注銷持股會，這種方式不僅對企業(yè)來說耗資巨大，而且極容易引起員工的不滿，最終引發(fā)這種群體的糾紛，那企業(yè)上市肯定是沒有希望的。

綠地集團(tuán)是怎么做的呢？他并沒有走一個尋常路，而是巧妙的運(yùn)用了有限合伙企業(yè)的模式。第一步綠地集團(tuán)的管理層一共有43個人，總共出資了10萬元，共同設(shè)立了一家管理公司也就是格林蘭投資公司，設(shè)立公司之后，他的全體持股會成員與上述管理公司格林蘭投資總共成立了32 家有限合伙，我們把它稱為“小合伙企業(yè)”，因為有限合伙它是有人數(shù)限制的，每個有限合伙企業(yè)不能超過50個合伙人，綠地集團(tuán)的職工持股是達(dá)到900人之多，這32家有限合伙名字叫上海格林蘭一投資管理中心一直到上海格林蘭三十二投資管理中心（有限合伙），其中格林蘭投資作為小合伙企業(yè)的普通合伙人GP，全體持股會會員作為小合伙企業(yè)的有限合伙人LP；第三步就是格林蘭投資公司以及32家小合伙企業(yè)共同出資再組建了一家有限合伙企業(yè)，我們管他叫大合伙企業(yè)，他的名字叫上海格林蘭，也就是說這個由43個員工出資成立的注冊資金10萬元的的管理公司，他是既擔(dān)當(dāng)了小合伙企業(yè)的GP，又擔(dān)任了大合伙企業(yè)的GP，等于控制了整個合伙企業(yè)；第四步就是大合伙企業(yè)上海格林蘭設(shè)立又通過吸收合并職工持股會的方式，繼承了職工持股會的全部資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)以及其他的一些權(quán)利義務(wù)，最終上海格林蘭大合伙成為了綠地集團(tuán)的合法股東，合法的清理了職工持股會，而且綠地集團(tuán)借殼金豐投資也實現(xiàn)了成功上市。但是綠地集團(tuán)在這里面的吸收合并在法律界也是受到詬病的，因為一說合同我們通常都會指的是公司對公司之間，而職工持股會是一個非法人的團(tuán)體，但是證監(jiān)會對此也沒有進(jìn)行什么限制，所以他最終也上市了。

在過往的職工持股會的清理過程當(dāng)中，處于200人的股東人數(shù)限制，通常很多公司會選擇把股權(quán)賣給一些高管層，讓高管層代持職工的股權(quán)，但是在上市后公司股票升值巨大利益面前，很多既得利益者反悔帶來的糾紛不勝枚舉，而綠地集團(tuán)他用這種有限合伙的形式規(guī)范了職工持股會的整體思路可以說是持股平臺方面的一個亮點(diǎn)。他是通過設(shè)立32家有限合伙企業(yè)承接這個職工持股會的900多位股東，再由公司經(jīng)營管理層設(shè)立的管理公司扮演普通合伙人的角色，他具體負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的管理，這套精致的方案可以說在業(yè)內(nèi)為綠地集團(tuán)贏得了不少的贊美聲，有的業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為像這種承認(rèn)全部職工持股并對所有的股東進(jìn)行確權(quán)的做法，最起碼他沒有損害職工的利益，也比較被大家所稱道?？赡苓@里面又有人會有疑問，用有限合伙企業(yè)做上市公司的持股平臺，政策上允許嗎？在2009年的11月28日，《證券登記結(jié)算管理辦法》進(jìn)行了修訂，合伙企業(yè)作為上市公司的股東基本上就沒有任何障礙了，因為在2011年的7月份，江西博雅生物制藥股份有限公司的IPO就通過中國證監(jiān)會的審核，而且他是以這個盛陽投資，一家注冊于廈門市思寧區(qū)的有限合伙企業(yè)做一個高管的持股平臺，這種操作方式當(dāng)時也得到了證監(jiān)會的認(rèn)可，從此以有限合伙企業(yè)作為高管持股平臺就有先例可循了，以上是關(guān)于有限合伙企業(yè)作為持股平臺的介紹。

下面我們介紹一下關(guān)于員工境外持股平臺的模式。隨著市場的進(jìn)一步開放，有越來越多的境內(nèi)企業(yè)進(jìn)入境外資本市場上市，這里面也涉及到員工股權(quán)激勵的問題，通常都是境外的上市公司以本公司的股票為標(biāo)的對境內(nèi)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、其他員工等與公司具有雇傭或勞務(wù)關(guān)系的個人進(jìn)行權(quán)益激勵的計劃，它包括員工持股計劃、股票期權(quán)計劃等法律法規(guī)允許的股權(quán)激勵方式，由于境外的股權(quán)激勵他會涉及到我們國家的外匯管制，所以操作起來是很復(fù)雜的，一旦有糾紛，員工的利益也是很難維護(hù)的。

案例

下面我就給大家講一講一個真實的案例，不過在這個案例當(dāng)中，最后員工的權(quán)益得到了保護(hù)。這家公司叫搜房控股，可能有人聽說過，他也是在美國紐交所上市的一家公司，搜房控股在國內(nèi)有一家關(guān)聯(lián)企業(yè)叫搜房媒體北京有限公司，我們就簡稱他為搜房北京。在2007年的時候有一個高管是孫某某，他跟搜房北京簽訂了幾個勞動合同，同時又與搜房控股簽訂了一份股票期權(quán)協(xié)議，在協(xié)議中授予了孫某5萬5千股的股票期權(quán)，而且協(xié)議約定了股票期權(quán)自員工離職30天之后就終止。2009年的7月1日孫某和搜房北京的雇傭關(guān)系終止，一個月后搜房公司也沒有上市，所以搜房公司就認(rèn)為孫某的股票期權(quán)已經(jīng)失效了，因為孫某離職的時候搜房沒有上市。但是孫某不同意這個觀點(diǎn)，他早在2009年的6月份以及他提出離職之后的7月9日、7月15日都向搜房公司董事局主席要求行權(quán)，要購買國外公司的股權(quán)，當(dāng)時這個董事局主席就說還沒有任何員工進(jìn)行過這個股票期權(quán)的轉(zhuǎn)換，這主要是公司的問題，所以在公司有明確的解決方案的時候再一并解決，孫某的理由就是我雖然期權(quán)之前約定了離職之后30天失效，但是我在30天之前我就已經(jīng)要求購買股票了，這是由于公司的原因沒賣給我，更何況股票期權(quán)協(xié)議里也并沒有約定我行權(quán)的時候公司必須上市。最終法院也認(rèn)為國外公司的股權(quán)也是可以購買的，不一定非得說已經(jīng)上市的公司股權(quán)可以買賣，沒有上市的股權(quán)依然可以行權(quán)，所以最終法院支持了孫某的主張。后來搜房控股也上訴到了最高院，但是依然沒有挽回這個敗局。

其實這里面作為搜房公司的一方他的股票期權(quán)協(xié)議約定是存在漏洞的。第一，既然叫期權(quán)協(xié)議，就必然約定了行權(quán)時間，他對行權(quán)時間沒有約定，所以員工可以隨時行權(quán)；第二，公司既然有這個上市的計劃，那就應(yīng)該約定行權(quán)時間在上市之時；第三，在孫某離職的時候，搜房控股在北京的關(guān)聯(lián)公司，已經(jīng)與孫某就離職賠償達(dá)成了一個賠償協(xié)議，但是在這個協(xié)議當(dāng)中又沒有提及股票期權(quán)協(xié)議，所以法院認(rèn)為勞動關(guān)系的解除不意味著股票期權(quán)協(xié)議的解除，認(rèn)為這本身就是兩個法律關(guān)系。所以我認(rèn)為公司在與員工尤其是被激勵的員工在離職的時候簽訂的協(xié)議，應(yīng)該是簽訂一攬子協(xié)議。不要像搜房控股一樣犯這么低級的錯誤。

同時搜房控股又強(qiáng)調(diào)了這個股權(quán)即使孫某某擁有，但是是國外公司的股權(quán)，他也沒有辦法強(qiáng)制履行。因為按照《境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》，境內(nèi)的員工想要持有境外的股權(quán)，必須有一家境內(nèi)的關(guān)聯(lián)企業(yè)，就是為他提供一些勞動關(guān)系的證明還有辦理外匯登記的事情，但是法院不認(rèn)同搜房控股這個觀點(diǎn)，法院認(rèn)為這個是在執(zhí)行階段可以解決的，搜房公司可以安排國內(nèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行辦理，如果因為他的原因?qū)е聠T工不能行權(quán)的，他應(yīng)該按照這個股票的市值來賠償員工的損失，所以如果這樣的話對于搜房控股的損失就更大了。

第四種員工持股平臺的模式指的就是員工持股信托，員工買入公司的股票委托給信托機(jī)構(gòu)管理和使用，他退休后會享受到信托機(jī)構(gòu)里的信托安排，交給信托機(jī)構(gòu)的信托資金一部分會來源于員工的工資，另一部分是由企業(yè)以獎金的形式來資助員工購買本公司的股票，員工持股信托層一度也被認(rèn)為是員工持股安排的一種有效方式，但可能是由于信托安排隱蔽了信托后面的利益主體，所以證監(jiān)會一直在股票發(fā)行審核的過程當(dāng)中對于發(fā)行人股票結(jié)構(gòu)當(dāng)中如果有信托持股的安排，持不鼓勵的狀態(tài)，所以在A股市場上運(yùn)用信托持股成功上市的案例是少之又少，幾乎是沒有的，以上就是我們聊了一下關(guān)于持股平臺的這幾種類型。

三、為什么進(jìn)行員工持股平臺

下面我們聊一聊為什么企業(yè)要進(jìn)行員工持股平臺，為什么不用員工直接持股的方式。一是如果一個公司想進(jìn)行大規(guī)模的這種股權(quán)激勵，對幾十個員工進(jìn)行股權(quán)激勵，我們可以試想一下如果每一個員工直接成為公司的股東，首先召開股東會就是一件很麻煩的事情，因為按照我們國家公司法的規(guī)定，不管這些員工的表決權(quán)占多少比例，但是召開會議的通知必須一一都通知到，如果你有一個股東沒有通知到，你形成的這個股東會會議的效力就是有瑕疵的，其次就是如果公司一旦有什么工商變更登記需要辦理，他也是需要找股東簽字的，所以非常不方便，可以想象一下這樣的公司決策很難有效率，作為風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)肯定也是不愿意加入的；第二個原因就是員工直接持股人數(shù)的限制。因為根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東是不能超過50個人的，因此如果是直接持股，也只能限定在50個人，有限合伙企業(yè)最多也只能是50個人，但是公司可以通過設(shè)立多個持股平臺，目前對于多個持股平臺除了私募基金行業(yè)有穿透累計計算投資人的規(guī)定，對于股權(quán)激勵領(lǐng)域的持股平臺，目前國家法律沒有政策上的限制，不會進(jìn)行一個穿透的核查；第三個原因就是這種持股平臺是一種布局，它有利于定紛止?fàn)?，若干年前我們大家都?yīng)該非常熟悉的鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的國美股權(quán)之爭，大家一定覺得這是一個老掉牙的話題，但是在當(dāng)時我們關(guān)注的都是黃光裕與陳曉的股權(quán)之爭，但其實真正的發(fā)生這場控制權(quán)之爭的禍根是股權(quán)激勵的布局惹的禍，自從黃光裕入獄之后，陳曉就發(fā)現(xiàn)手下的兄弟跟他一起把企業(yè)做好就必須讓底下這些員工信任他，而要取得這些高管的信任，就得真正為他們謀福利。他選擇的是大規(guī)模的股權(quán)激勵，激勵對象范圍非常廣，大大小小從大區(qū)經(jīng)理到底下的店長，涉及的人員達(dá)105人。入獄之前黃光裕的股份是33.98%，是超過了總股本的1/3，而當(dāng)時陳曉進(jìn)入公司的時候給的股份是1.47%的股份。假設(shè)當(dāng)年黃光裕在用陳曉的時候，他在國美電器成立一家員工持股平臺，這個持股平臺持有國美電器10%的股份，這10%的來源就是陳曉1.47%和黃光裕從原有的股份中讓渡8.53%，那么在持股平臺當(dāng)中，黃光裕就可以持有85.3%，陳曉持有14.7%，然后在持股平臺上再進(jìn)行員工的股權(quán)激勵，如果是這種布局陳曉肯定就沒有辦法召集后來的股東投票，也就沒有后來的控制權(quán)爭奪戰(zhàn)。最后黃光裕能夠戰(zhàn)勝陳曉并不是靠他的股權(quán)布局，而是黃光裕抱著這種同歸于盡的心態(tài)。因為黃光裕也是很聰明的，他有一個殺手锏，就是國美電器的商標(biāo)不屬于國美的上市公司，而是隸屬于黃光裕的另一家公司，所以當(dāng)時他就給貝恩資本下了最后通牒，說如果自己失去公司的控制權(quán)，那么他就取消國美上市公司繼續(xù)使用國美電器這一商標(biāo)，那整個國美就將天下大亂了。所以最后貝恩資本權(quán)衡了一下，在利益面前他的天平向黃光裕傾斜；第四個原因就是為什么要進(jìn)行持股平臺，直接持股本來稅要比持股平臺低很多的，但是直接持股對員工長期持股的約束是不利的，目前國內(nèi)普遍存在公司上市后直接持股的員工股東一旦限售期解禁了就拋售，一些高管為了規(guī)避一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓股份不得超過其所持股份的25%的約束，在公司上市后不久就提出辭職，辭職半年之后就全部出售股份進(jìn)行套現(xiàn)，其實這違背了員工持股進(jìn)行股權(quán)激勵的目的。著名的家紡行業(yè)富安娜公司的股權(quán)糾紛案就正是由于公司在上市之后，公司激勵的一些高管紛紛提出辭職，并且投向他的競爭對手水星家紡所引發(fā)的，但是道高一尺，魔高一丈，富安娜公司上市之前也跟這個被激勵的對象簽訂了承諾函，就是要求如果公司上市后3年內(nèi)，員工主動辭職或者曠工超過7天，那么就需要向公司支付巨額的違約金，所以在當(dāng)時有了一個特別著名的天價違約金，總共20多個人達(dá)到了8000多萬；第五個要進(jìn)行員工持股平臺的原因就是如果被激勵的員工都成為公司的股東，因為員工基本上都是自然人，如果這些人離婚或者是不幸身故發(fā)生股權(quán)繼承，或者員工本身對外負(fù)債的話股權(quán)極有可能被凍結(jié)或強(qiáng)制判決拍賣，這些都會引起公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的不穩(wěn)定，特別是有掛牌上市預(yù)期的一些企業(yè)就會因為這些個別自然人股東的個人行為而讓公司上市的機(jī)會戛然而止，相對于員工個人持股，持股平臺更容易將員工與企業(yè)的利益捆綁在一起，在上市之前還可以規(guī)避因為員工流動對公司股權(quán)層面結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，萬一再向證監(jiān)會或三板的全國中小企業(yè)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報材料之后，在過會之前發(fā)生員工辭職的也可以通過調(diào)整員工持股公司的股東出資額或者是有限合伙人的份額這種方式來解決。

四、員工持股平臺需注意問題

第四點(diǎn)我們講講關(guān)于員工持股平臺都有哪些問題是需要注意的。首先我們需要明確的是股權(quán)激勵的持股平臺他不是一種私募的性質(zhì)，根據(jù)《私募管理辦法暫行規(guī)定》，納入私募管理資金或者合伙企業(yè)，應(yīng)是以投資活動為目的設(shè)立的。如何理解投資活動的目的，是判斷一個持股平臺是否歸屬于私募監(jiān)管體系的關(guān)鍵點(diǎn)，我個人認(rèn)為員工持股平臺他與以投資為目的設(shè)立的平臺企業(yè)的性質(zhì)是完全不同的：一方面就這個平臺的功能來看，投資目的的平臺企業(yè)其功能就在于募集資金，因此他需要對其資金的募集行為進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)管以維護(hù)投資的有效的秩序安排和安全；員工持股平臺的功能在于聚集人才，并且是為了方便持股從而避免股權(quán)分散而影響決策的效率；另一方面就這個平臺的組成而言，私募基金有限合伙企業(yè)的組成是公司投資人或者是有限合伙企業(yè)的LP，他們都是具備較高風(fēng)險承受能力的高凈值人士或者說是專業(yè)的投資機(jī)構(gòu)，因此私募監(jiān)管去設(shè)置一個合格投資者的門檻，將不具備這種資格的人排除在外，從而達(dá)到控制投資風(fēng)險。但是員工持股平臺的組成是標(biāo)的企業(yè)的員工他不受證交所監(jiān)管的限制。因此我認(rèn)為實施股權(quán)激勵而搭建的員工持股平臺他不屬于私募基金，所以這個員工持股平臺的運(yùn)作也不用受嚴(yán)苛的私募監(jiān)管要求的約束。

但是最近我們有一點(diǎn)要注意的是，最近央行正牽頭和多個部委開展互聯(lián)網(wǎng)金融的多項整治工作，各地的工商部門可能暫時對有關(guān)金融類企業(yè)設(shè)立的登記是有些限制的，因此在設(shè)立員工持股平臺的時候，平臺企業(yè)的名稱在現(xiàn)在這個階段，是不能出現(xiàn)“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”這些字樣，如果是有這些字樣的話，設(shè)立登記的時候是通不過的；第二個需要注意的就是有限合伙形式的持股平臺他的普通合伙人通常是由公司的大股東擔(dān)任，這里邊就要注意普通合伙人個人對于企業(yè)的債務(wù)是承擔(dān)無限連帶責(zé)任的。當(dāng)然如果你這個合伙企業(yè)僅僅就是員工的持股平臺，對外不會開展任何業(yè)務(wù)，那么對于普通合伙人來說是不會有風(fēng)險的，否則的話你還要進(jìn)行一些項目的投資，那么我建議就是如果你想規(guī)避風(fēng)險，要么你就這個普通合伙人再注冊一家有限責(zé)任公司，用這個有限責(zé)任公司來擔(dān)任有限合伙企業(yè)的GP，要不然干脆就不要用有限合伙這種形式，而是用公司制的持股平臺；第三個需要注意的就是作為一個成長中的創(chuàng)業(yè)企業(yè)，在合伙人層面一定要涉及到控制權(quán)的設(shè)計，說白了就是這個公司的發(fā)展本身只聽老板一個人的他是一種風(fēng)險，特別是涉及到一些新業(yè)務(wù)的時候，阿里巴巴也不可能只聽馬云一個人的，蔡崇信的言語分量也是非常大的，所以企業(yè)老板可以涉及到統(tǒng)籌安排和設(shè)計，但是關(guān)鍵對于其他的激勵對象，我們建議就是投票權(quán)還是要集中的，因為本身對于持股很小的員工股東來講，投票權(quán)能發(fā)揮的作用也是非常有限的，所以集中的方法就是其中采用比較多的持股平臺的方式就是成立一個有限合伙企業(yè)作為持股平臺，創(chuàng)始人或老板做GP，投票權(quán)集中于創(chuàng)始人或老板；如果說是公司制的持股平臺，老板或創(chuàng)始人一般是要做法定代表人，員工作為股東投票權(quán)也是委托給創(chuàng)始合伙人享有，這些關(guān)于投票權(quán)的規(guī)則都是需要在設(shè)立公司制或者說是合伙企業(yè)平臺當(dāng)中章程和合伙人協(xié)議中有明確約定的，以免引起糾紛；第四個需要注意的問題是員工持股平臺必然要有股東和合伙人的進(jìn)進(jìn)出出，因為員工有新進(jìn)來的也有離職的，因此不管是公司的章程還是合伙企業(yè)的合伙協(xié)議都需要全體股東或合伙人同意，如果有員工退出平臺，他的份額可以由大股東代持然后再轉(zhuǎn)讓給新的激勵對象，作為這個平臺原有的員工，應(yīng)該放棄對該部分股權(quán)份額的優(yōu)先購買權(quán)，這個在設(shè)立章程和協(xié)議的時候，也要特別進(jìn)行約定；第五個需要注意的就是員工持股平臺，這個股權(quán)擁有的前提肯定是他是公司的員工，如果這個前提都不存在了，員工應(yīng)該把平臺上的持股份額由平臺收回來再轉(zhuǎn)讓給其他新進(jìn)入的股東，這里我們需要注意的一點(diǎn)就是當(dāng)一個公司準(zhǔn)備搭建持股平臺的時候，一定是向公司內(nèi)部的員工這個特定對象來募集，可能用募集這個詞不太對，但是我們做持股平臺也要防范非法集資的風(fēng)險，就是不能說隨隨便便來個人他愿意買公司的股權(quán)我都可以把他招進(jìn)公司來，這個就不符合非法集資里關(guān)于特定對象的規(guī)定，如果你是向不特定對象你又讓人家出資買你的股權(quán)，一旦人數(shù)上比較多，金額比較大的話，對于企業(yè)來說是一種風(fēng)險；第六個需要注意的就是持股平臺轉(zhuǎn)讓價格，就是份額轉(zhuǎn)讓價格的約定，可能有人會問員工持股平臺是一種間接持股，我們的股份變現(xiàn)本身就很困難，是否會起到激勵的作用呢？答案當(dāng)然是肯定的，這就要求我們在協(xié)議里面一定要約定好員工行權(quán)后如果過了禁售期，必須給員工一個退出的通告，一種是GP也就是普通合伙人以一個市場的價格購買，一種就是在市場上進(jìn)行拋售來給員工一個充分的保障，持股平臺的設(shè)立才有意義；第七個需要注意的就是持股平臺的注冊地點(diǎn)，持股平臺一般都會選擇注冊到有稅收優(yōu)惠或者說是財政返還的低稅負(fù)地區(qū)，比如說新疆、西藏、江西共青城這種地方注冊合伙企業(yè)都會有稅收優(yōu)惠的，而且對于員工來說要退出持股平臺進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候也是有稅收優(yōu)惠的。

五、新三板對員工持

五、股平臺的新規(guī)定

最后一部分給大家講一講關(guān)于新三板的新規(guī)定對員工持股平臺的一個影響。以往新三板做股權(quán)激勵經(jīng)常是在掛牌后用這種定增的方式對其員工持股平臺進(jìn)行股權(quán)激勵，我先簡單說一下什么是定增，定增就是定向增發(fā)，通俗的說就是新三板公司在申請掛牌的時候或者說是掛牌之后，他向特定的投資人發(fā)行股票，目的是為了融資，一般也都是先找到投資人然后再進(jìn)行定增，而且這種發(fā)行他都不是公開進(jìn)行的，是針對特定對像不公開的發(fā)行。但是2015年11月份頒布了《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法的定向發(fā)行（二）》這里面規(guī)定了單純以認(rèn)購股份為目的而設(shè)立的公司法人、合伙企業(yè)等持股平臺如果不具有實際性業(yè)務(wù)的話，就不符合投資者適當(dāng)性的管理要求，所以他不能參與非上市公眾公司的股份發(fā)行，許多新三板掛牌企業(yè)本來正在計劃使用持股平臺實施股權(quán)激勵，這個規(guī)定無疑對他們來說是當(dāng)頭一棒，因為絕大多數(shù)企業(yè)設(shè)立的員工持股平臺他并沒有什么實際經(jīng)營的業(yè)務(wù)，他僅僅是為了認(rèn)購掛牌公司的股份進(jìn)行股權(quán)激勵這個用途的，那我們在新規(guī)發(fā)布之后是不是就意味著已經(jīng)搭建持股平臺的公司他就不能申請掛牌新三板了呢？當(dāng)然不是，新的規(guī)定其實約束的只是持股平臺進(jìn)行定增，對于持股平臺本身進(jìn)行的股權(quán)激勵，他并不受約束。

那具體到想掛牌新三板的公司來說應(yīng)該如何操作呢？第一，掛牌之前應(yīng)該搭建員工持股平臺，掛牌之前的股權(quán)激勵計劃，他可以使員工充分的享受到公司登陸資本市場帶來的這種股票增值的收益，實現(xiàn)激勵最大化。《定向增發(fā)（二）》發(fā)表的時候只是覺得掛牌后設(shè)立持股平臺不能定增，但是掛牌前設(shè)立的還是可以定增的。但是后來的通知進(jìn)一步明確了不管是三板公司掛牌前還是掛牌后都不允許持股平臺認(rèn)購公司的定增。掛牌前搭建員工持股平臺這個時候就需要考慮未來的多期股權(quán)激勵計劃，所以建議一定要將準(zhǔn)備預(yù)留的股份預(yù)留充足，而且在這個持股平臺里提前落實。

前面我們說完了掛牌前這個持股平臺的一個玩兒法，那么已經(jīng)掛牌的企業(yè)是不是就不能進(jìn)行持股平臺了呢？當(dāng)然也不是，只不過是又有了一種新的玩法就是走基金通道來設(shè)立持股平臺來認(rèn)購公司發(fā)行股份。第一步就是由基金管理公司發(fā)起設(shè)立一只契約型的基金，由這個基金管理公司來管理基金的投向，為了確保這只新基金的投向是三板企業(yè)，所以雙方可以在契約型基金的合同當(dāng)中約定，這只基金的投向一定是要投到這個三板企業(yè)，雙方應(yīng)該達(dá)成一個一致行動人協(xié)議；第二步就是基金管理公司與三板企業(yè)員工簽署一個基金認(rèn)購合同，由這個基金完成基金募集，然后到證券協(xié)會備案，基金管理公司用完成備案的這只基金產(chǎn)品投資三板企業(yè)的股權(quán)或者說是定增，因為如果說是原來老股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的話，就是不受持股平臺的限制。這里面我要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)就是要用契約型基金的形式參與三板企業(yè)的定向增發(fā)，因為全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)里有這種規(guī)定，申請掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓的這個機(jī)構(gòu)投資者，他需要滿足注冊資金500萬或者是實繳出資額500萬的一個合伙企業(yè)，對于非法人的契約型基金，并沒有這種要求，所以降低了員工持股平臺中員工投入的成本，因為新三板企業(yè)的投資人他也是有一個合格投資人要求的，但是雖然契約型基金是可以規(guī)避認(rèn)購新三板股權(quán)的機(jī)構(gòu)投資人的要求，但是作為員工個人，如果你要認(rèn)購契約型基金份額，就必須要滿足私募基金和投資人的條件，就是單只投資產(chǎn)品的投資額不能低于100萬，而且對于員工個人的資產(chǎn)也是有一個高要求的，這一點(diǎn)是不能回避的，如果員工滿足不了的話，就需要找合格的投資人進(jìn)行股權(quán)的代持或者說是幾個人合伙買這一只其中一個100萬的份額，所以為了避免將來有股權(quán)糾紛，代持協(xié)議一定要約定清楚，目前的這種代持行為，因為新三板企業(yè)畢竟管的還不是那么嚴(yán)，還沒有一個穿透的核查，當(dāng)然了除了上面契約型基金的模式外，還有最傳統(tǒng)的模式就是可以由新三板公司的老股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給員工持股平臺，這種形式目前是不受限制的。

今天就是講了關(guān)于員工持股平臺這五大方面，可能時間有限不是介紹的特別清楚，希望在下面的自由問答環(huán)節(jié)，大家能夠暢所欲言，能夠共同深入的了解一下關(guān)于員工持股平臺的各項規(guī)定。好，今天就到這里，謝謝大家！

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