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“第一辯護(hù)”改版上線，敬請新老朋友關(guān)注。 刑事辯護(hù)，我們更專注 【編者按】在刑事辯護(hù)精細(xì)化理念下，對司法鑒定意見的審查成為刑辯律師發(fā)掘辯點、扭轉(zhuǎn)案件結(jié)局的重要途徑。本文以司法鑒定意見的審查為中心，從鑒定資質(zhì)、回避條件、檢材充足性、鑒定意見關(guān)聯(lián)性等八個方面歸納了司法鑒定意見審查的要點，并結(jié)合法律規(guī)定與具體案例，詳細(xì)解析了司法鑒定意見審查中的技巧與策略，這將給刑事律師的辯護(hù)工作帶來有益啟發(fā)。（本文系曹德全律師供稿，按語系本公號原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請注明文字出處。） 這是2017年6月2日晚8時在“新疆刑事業(yè)務(wù)圈”的一次演講，演講主題為《司法鑒定的審查與運用》，感謝蒲桂平主任的熱情邀請，感情王新律師的辛苦主持，更感謝496名群友的傾聽與陪伴。需特別感謝的還有凌必軍律師義務(wù)將語音轉(zhuǎn)化為文字所付出的辛勞。下面我將文字稿全文摘錄如下，如有不妥，懇請批評、指正。 司法鑒定意見的審查 （文字稿） 尊敬的蒲桂平主任、尊敬的王新律師及各位律師同仁、親愛的各位群友，大家晚上好，很榮幸受到蒲主任的邀請，在這里和大家一起交流、學(xué)習(xí)。 我注意到，論壇第三期由王峰律師主講的的精細(xì)化辯護(hù)之《以鑒定意見的質(zhì)證為視角》的演講，王律師通過自己親自辦理的幾個案例，詳細(xì)闡述了鑒定意見在刑事訴訟過程中的重要性，以及自己辦案的體會，很精彩，我很受啟發(fā)。當(dāng)時我就想既然我們的論壇側(cè)重于精細(xì)化辯護(hù)的研究，能不能我也講一講我對鑒定意見的體會，蒲主任欣然同意，所以我今天演講的主題是《司法鑒定意見的審查和運用 》，希望能從不同的視角，就司法鑒定這一大家關(guān)心的話題共同探討、交流、學(xué)習(xí)，以期真正實現(xiàn)律師辯護(hù)的精細(xì)化。 首先我講的第一個問題，什么是司法鑒定？盡管我們經(jīng)常接觸司法鑒定文書，但很難確切的下一個準(zhǔn)確定義，我注意到不同的法律文件，對司法鑒定的界定是不同的，比如司法部頒發(fā)的《司法鑒定程序通則》與公安部頒發(fā)的《公安機關(guān)鑒定規(guī)則》就很不太一樣，現(xiàn)在我們不妨看看2005年全國人大常委會《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》中對司法鑒定的概念是如何表述的？ 在這份文件中，司法鑒定的定義是指在訴訟活動中鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。 這里需要我們注意以下五個問題： （1）司法鑒定的主體是鑒定人，而非鑒定機構(gòu)，鑒定人最終對鑒定意見負(fù)責(zé)，鑒定人有出庭解釋鑒定意見的義務(wù)。 （2）定義中提到“運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷“這句話怎么理解？是不是所有的專門知識對涉及訴訟的專門性問題的鑒別和判斷都是鑒定意見呢？比如具有專門法學(xué)知識的人，對訴訟涉及到的自首、立功問題進(jìn)行判斷并提供意見，能否認(rèn)定為鑒定意見，答案肯定是否定的，所以對于全國人大給出的定義中的“專門知識”應(yīng)作狹義的、窄化理解。 （3）運用科學(xué)技術(shù)得出的結(jié)論是否都是鑒定意見，比如說，測謊儀得出的結(jié)論，是否屬于鑒定意見——答案是否定的。不能作為鑒定意見倒不是因為它不準(zhǔn)，而是因為它是機器不是人。最高檢早在1999年作出過《關(guān)于CPS多道心理測試鑒定結(jié)論能否作為訴訟證據(jù)使用問題的批復(fù)》明確要求，測謊鑒定結(jié)論“與刑事訴訟法規(guī)定的鑒定結(jié)論不同，不屬于刑事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類，人民檢察院辦理案件，可以使用CPS多道心理測試鑒定結(jié)論幫助審查、判斷證據(jù)，但不能將CPS多道心理測試鑒定結(jié)論作為證據(jù)使用，所以說運用科學(xué)技術(shù)得出的結(jié)論不一定都是鑒定意見。 （4）鑒定是科學(xué)問題，科學(xué)問題沒有上下級，所以我們發(fā)現(xiàn)各鑒定機構(gòu)之間不存在隸屬關(guān)系。鑒定機構(gòu)接受委托從事司法鑒定業(yè)務(wù)，不受地域范圍的限制，鑒定意見的確定也不能實行少數(shù)服從多數(shù)，不同的意見必須注明，因為往往真理掌握在少數(shù)人手里，至于怎么用，能不能用，那是法官的事。 （5）鑒定人與證人不同。雖然有的國家將鑒定人定義為“專家證人”，但鑒定人與證人不同，至少有三點不同。 《1》 能否不可替代 《2》 提供的是意見而非親自感知的案件事實 《3》 是否可以申請回避 剛才我們通過“司法鑒定意見”的概念衍生出的五個問題，希望對大家理解“司法鑒定意見”的本質(zhì)和內(nèi)涵有所幫助。 下面我將以刑訴法解釋84條內(nèi)容為主線，簡要說明我對“鑒定意見”的審查和運用的理解，內(nèi)容主要有八點。 一、鑒定人和鑒定機構(gòu)是否具有法定資質(zhì) 我們知道我們國家對從事司法鑒定業(yè)務(wù)的鑒定人和鑒定機構(gòu)實行登記管理制度，首先我們要了解鑒定人和鑒定機構(gòu)申請登記所需要具備的條件。 （1）鑒定人申請登記應(yīng)具備的條件：一是鑒定人從業(yè)資格；二是資歷、能力要求。這主要是審查鑒定人是否具備解決案件中專門問題的科學(xué)知識和技能。 （2）鑒定機構(gòu)申請登記應(yīng)具備的條件：有明確的業(yè)務(wù)范圍;有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進(jìn)行司法鑒定所必需的儀器、設(shè)備;有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進(jìn)行司法鑒定所必需的依法通過計量認(rèn)證或者實驗室認(rèn)可的檢測實驗室;每項司法鑒定業(yè)務(wù)有三名以上鑒定人，至少兩名鑒定人，一名作復(fù)核。 這里我們必須要了解的一個法律文件，那就是2005年全國人大常委會關(guān)于《司法鑒定管理問題的決定》，這份決定對于司法鑒定工作很重要。在這份文件里，明確指出：國家對三類司法鑒定業(yè)務(wù)的鑒定人和鑒定機構(gòu)實行登記管理制度： （一）法醫(yī)類鑒定； （二）物證類鑒定； （三）聲像資料鑒定； 法醫(yī)類鑒定，包括法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)臨床鑒定、法醫(yī)精神病鑒定、法醫(yī)物證鑒定和法醫(yī)毒物鑒定。 物證類鑒定，包括文書鑒定、痕跡鑒定和微量鑒定。 聲像資料鑒定，包括對錄音帶、錄像帶、磁盤、光盤、圖片等載體上記錄的聲音、圖像信息的真實性、完整性及其所反映的情況過程進(jìn)行的鑒定和對記錄的聲音、圖像中的語言、人體、物體作出種類或者同一認(rèn)定。 需要注意的是，剛才提到了三類法定鑒定，那剩下的怎么辦？所以在這份文件中還提到，根據(jù)訴訟需要，其余的鑒定，需要由司法部商最高人民法院、最高人民檢察院確定后納入法定登記管理的范疇。但實踐中，有的鑒定項目，比如工程造價、工程預(yù)算的鑒定沒有商最高法、最高檢，只是在司法行政部門備案，這樣的鑒定容易產(chǎn)生分歧，引發(fā)爭議。 另外還需要注意的是：刑訴法解釋第87條，對案件中的專門性問題需要鑒定，但沒有法定司法鑒定機構(gòu)，可以指派、聘請有專門知識的人進(jìn)行檢驗，檢驗報告可以作為定罪量刑的參考。 這里需要注意兩點： 《1》檢驗報告不是鑒定意見 《2》檢驗報告只能作為定罪量刑的參考，不能作為定罪量刑的證據(jù)。 按照2005年全國人大常委會關(guān)于《司法鑒定管理問題的決定》，司法部主管全國鑒定人和鑒定機構(gòu)的登記管理工作。省司法廳負(fù)責(zé)對鑒定人和鑒定機構(gòu)的登記、名冊編制和公告。 理論上，鑒定機構(gòu)和鑒定人，只有在具備規(guī)定的實質(zhì)性條件的前提下，才有可能獲得相應(yīng)管理機關(guān)頒發(fā)的“執(zhí)業(yè)許可證”，反過來說，鑒定機構(gòu)和鑒定人只要獲得了相應(yīng)管理機關(guān)頒發(fā)的“執(zhí)業(yè)許可證”，就可以認(rèn)定他們已經(jīng)具備了從事司法鑒定的法定資質(zhì)和條件。 但令人遺憾的是，在具體司法實踐中，這只是一種理想的狀態(tài)，實際上并非全部如此。目前鑒定服務(wù)市場確實魚目混雜，也就是說有的鑒定機構(gòu)和鑒定人雖然在形式上獲得了相應(yīng)管理機關(guān)的“執(zhí)業(yè)許可證”，但實質(zhì)上并不具備或者不完全具備從事司法鑒定的條件，這要引起我們刑辯律師的格外注意。 比如：醉駕案件肯定需要鑒定意見來證明被告人血液中的酒精含量，可是有些時候出具該鑒定意見的鑒定機構(gòu)，在取得相關(guān)管理部門頒發(fā)的“執(zhí)業(yè)許可證”時，不要說根本沒有通過計量認(rèn)證或者實驗室認(rèn)可，就是連起碼的基本設(shè)備——氣相色譜儀都沒有，有的在出具鑒定意見后，該鑒定機構(gòu)也沒有通過計量認(rèn)證或者實驗室認(rèn)可。 很顯然，如果我們基于實質(zhì)對鑒定機構(gòu)和鑒定人的法定資質(zhì)和條件進(jìn)行審查與認(rèn)定的話，就可以發(fā)現(xiàn)許多鑒定機構(gòu)和鑒定人，雖然在形式上獲得了相應(yīng)管理機關(guān)頒發(fā)的“執(zhí)業(yè)許可證”，但實際上這些機構(gòu)根本就不具備從事相關(guān)司法鑒定的法定資質(zhì)和條件的。他們所作出的鑒定意見，是不符合法律規(guī)定的，更不能作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)來使用，這就是需要我們辯護(hù)律師做足功課，不能被一些假象所迷惑。 這里需要特別注意的是，在司法實踐中，我們的案卷材料里經(jīng)常會出現(xiàn)諸如專家委員會出具的專家論證意見、專家咨詢意見、法院技術(shù)室出具的審核意見、審計報告，個人認(rèn)為這些文書不屬于刑訴法所規(guī)定的鑒定意見。 專家論證意見或者咨詢意見：往往是某一區(qū)域，某一領(lǐng)域的知名的專家組成，類似于醫(yī)院的專家會診，按說更有權(quán)威，但是這樣的組織往往不具備法定登記的屬性，專家也不具有鑒定人的“親歷性”，所以專家論證意見或者咨詢意見不是司法鑒定意見。 法院技術(shù)室出具的審核意見：2005年，全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定中第七條說的很清楚，偵查機關(guān)根據(jù)偵查工作的需要設(shè)立的鑒定機構(gòu)，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務(wù)。人民法院和司法行政部門不得設(shè)立鑒定機構(gòu)，所以說大家碰到有法院技術(shù)室出具的審核意見，是不能作為鑒定意見來使用的，自己內(nèi)部審核使用沒問題，但不能作為定罪量刑的證據(jù)。 審計報告：是指審計機關(guān)根據(jù)需要或接受委托，指派專業(yè)人員依據(jù)審計標(biāo)準(zhǔn)，通過審查被審計單位的財務(wù)會計資料和有關(guān)經(jīng)濟(jì)活動，提出意見和結(jié)論的一種經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、鑒證和評價活動；司法會計鑒定，是指訴訟機關(guān)為了查明案情，依法指派或聘請具有司法會計專門知識的人員，依據(jù)司法會計技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，通過檢驗財務(wù)會計資料對案件中財務(wù)會計問題進(jìn)行技術(shù)鑒定的一項訴訟活動，所以說審計報告不屬于鑒定意見。 二、鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避的情形 根據(jù)相關(guān)規(guī)定，司法鑒定人本人或者其近親屬與訴訟當(dāng)事人有利害關(guān)系，可能影響其獨立、客觀、公正進(jìn)行鑒定的，應(yīng)當(dāng)回避。這屬于基本常識這里無需贅述。 這里需要注意三個小問題： （1）司法鑒定人不得違反規(guī)定會見訴訟當(dāng)事人及其委托的人，如果違反規(guī)定會見，可以申請回避，比如接受宴請，私下會見。 （2）補充鑒定和重新鑒定的問題。補充鑒定由原司法鑒定人進(jìn)行。重新鑒定另行委托鑒定人，原司法鑒定人應(yīng)當(dāng)回避。 （3）司法鑒定人曾經(jīng)作為專家提供過咨詢意見的，或者曾被聘請為有“專門知識的人”參與過同一鑒定事項法庭質(zhì)證的，應(yīng)當(dāng)回避。 三、檢材是否充足可靠 （1）檢材及其來源問題。是否真實、合格、合法； （2）檢材的取得及其保管、送檢等是否符合法律和相關(guān)規(guī)定； （3）檢材是否充分、可靠。鑒定所依據(jù)的材料如果不充分，如果數(shù)量太少，或質(zhì)量太差，如做DNA血跡量太少、鞋印非常模糊，或者鑒定材料不可靠，或者說調(diào)換了應(yīng)予鑒定的材料如X光片等，就必然會影響鑒定意見的真實可靠性。這個過程被成為“鑒真”，只有鑒真沒有問題，鑒定才有可信的基礎(chǔ)。所以我們必須重點審查檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律規(guī)定，與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符，檢材是否充足、可靠。 對于檢材和樣本，其來源必須真實可靠，來自何人、何物、何時、何地、哪一部分，必須得到確切的證實（與相關(guān)記載的內(nèi)容相符）； 檢才和樣本取得過程必須符合相關(guān)規(guī)定，因為一旦違反這些相關(guān)的技術(shù)規(guī)范，極有可能導(dǎo)致檢材和樣本因污染而改變原有的形態(tài)特征，從而不具備鑒定條件，這在醉駕案件、環(huán)境污染案件中比較突出），應(yīng)當(dāng)由合法的主體遵循法定程序、以合法的手段調(diào)查收集； 檢材和樣本在數(shù)量上必須符合國家規(guī)定的科學(xué)技術(shù)檢驗標(biāo)準(zhǔn)范圍，數(shù)量不足，會給鑒定造成困難，即使作出鑒定意見，其結(jié)論的科學(xué)可靠性也是值得懷疑的；檢材和樣本的保管、送檢，必須規(guī)范，根據(jù)不同的檢材和樣本，采取相應(yīng)的保全方法，防止丟失或被破壞，或者腐敗、變質(zhì)，以確保流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的同一性和不受污染。 在司法實踐中，這一方面的問題還是相當(dāng)嚴(yán)重的，從醉駕案件的情況為例，采取血樣時有的違規(guī)使用醇類消毒劑；有的未按規(guī)定使用抗凝劑甚至使用促凝劑造成檢材凝固；有的護(hù)士抽血違反醫(yī)學(xué)規(guī)范未能促使血樣與抗凝劑混和均勻；有的檢材未制作唯一性標(biāo)識，未按規(guī)定封裝；有的送檢血樣與檢驗血樣數(shù)量不一致。 舉例，2014年我在唐山辦理的一起販毒案件，經(jīng)過閱卷發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場起獲的毒品數(shù)量與送檢的毒品數(shù)量不一致，送檢的數(shù)量要多于現(xiàn)場起獲的數(shù)量， 這期販毒的數(shù)量是650克，最終沒有判死刑立即執(zhí)行，這與鑒定意見數(shù)量不一致有直接關(guān)系。 另外有些非法吸收公眾存款案的 “鑒定意見”或“審計報告”也存在這樣的問題，吸收存款的額度，鑒定機構(gòu)往往根據(jù)合同及收據(jù)進(jìn)行累加得出結(jié)果，但是實際操作過程中，有的時候投資人提前扣除利息，有的投資到期以后，繼續(xù)投資，這就導(dǎo)致合同與收據(jù)所記載的數(shù)字與真實投資情況不一致，有的集資活動雇傭集資團(tuán)隊，當(dāng)集資后期無法支付本息時，往往允許集資團(tuán)隊用集資來的款項償還到期本息，集資團(tuán)隊為了獲取更多的傭金，往往會制造一些合同和票據(jù)，這也就導(dǎo)致票據(jù)和真實投資不符，如果僅以合同、票據(jù)來累加計算集資的額度，是不準(zhǔn)確的。 四、鑒定意見的形式要件是否完備 鑒定意見的形式要件包括鑒定意見的書面格式、和內(nèi)容、鑒定人的人數(shù)、鑒定人的簽名或蓋章等問題。若為多人參加的鑒定，對鑒定有不同意見的，是否注明并簽名或蓋章。 （一）看鑒定文書名稱。從鑒定文書名稱上分析判斷。實踐中，鑒定文書標(biāo)注的名稱是不同的，有時候是鑒定書、有時候是鑒定報告、有時候是檢驗意見書，名稱不同，其含義也各不相同。 根據(jù)《公安機關(guān)鑒定規(guī)則》 第四十六條 鑒定文書分為《鑒定書》、《檢驗鑒定報告》和《檢驗意見書》三種格式。 客觀反映鑒定的由來、鑒定過程，經(jīng)過檢驗、論證得出確定性鑒定意見的，出具《鑒定書》。比如，輕傷、重傷鑒定意見。 客觀反映鑒定的由來、鑒定過程，直接得出檢驗結(jié)果的，出具《檢驗鑒定報告》。比如，死亡報告，因為對于尸體你無法比較、論證。 客觀反映鑒定的由來、鑒定過程，鑒定人的鑒定意見不一致或者作出傾向性鑒定意見的，出具《檢驗意見書》。 （二）鑒定文書的制作要求 (1)鑒定文書要求格式規(guī)范、文字簡練、圖片清晰、資料齊全、卷面整潔、論證充分、表述準(zhǔn)確;使用規(guī)范的文字和計量單位。 (2)鑒定文書正文使用打印文稿，并在首頁唯一性編號上加蓋鑒定專用章，鑒定文書內(nèi)頁紙張兩頁以上的，應(yīng)當(dāng)在內(nèi)頁紙張正面右側(cè)邊緣中部騎縫加蓋鑒定專用章。 (3)鑒定文書制作正本、副本各一份。正本交委托鑒定單位，副本由鑒定機構(gòu)存檔。 (4)鑒定文書的裝訂順序：正本的裝訂順序依次為目錄、正文，檢材和樣本照片、檢驗圖表或者相應(yīng)復(fù)制件，《鑒定事項確認(rèn)書》的復(fù)制件。 副本的裝訂順序依次為目錄、正文和審批稿、檢材和樣本照片或者檢材和樣本復(fù)制件、檢驗記錄、檢驗圖表、實驗記錄、《鑒定委托書》、《鑒定事項確認(rèn)書》、《鑒定文書審批表》等資料。 (5)兩個以上鑒定機構(gòu)的鑒定人參加的鑒定，由主持鑒定的鑒定機構(gòu)出具鑒定文書，使用主持鑒定的鑒定機構(gòu)的文書編號和鑒定專用章。鑒定人均應(yīng)當(dāng)在鑒定文書上簽名，并注明所在鑒定機構(gòu)的名稱。 (6)補充鑒定或者重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)單獨制作鑒定文書。 五、鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求 鑒定人是否具備鑒定的能力，鑒定人是否嚴(yán)謹(jǐn)?shù)陌床僮饕?guī)程實施鑒定活動，鑒定過程中實驗室儀器設(shè)備運轉(zhuǎn)是否正常。這些均會影響鑒定結(jié)果的準(zhǔn)確性，鑒定人在保證結(jié)果的準(zhǔn)確性時，應(yīng)當(dāng)選擇與自己實驗室條件匹配同時又能滿足鑒定需求的鑒定方法進(jìn)行鑒定。 遺憾的是司法實踐中大量存在隨意使用鑒定標(biāo)準(zhǔn)的問題。而且這些問題由于專業(yè)性較強，律師往往容易忽略。比如，以醉駕為例，血液乙醇酒精含量的檢測，有多個現(xiàn)行有效的標(biāo)準(zhǔn)，比如：《血液酒精含量的檢驗方法》（GA/T842-2009）、《生物樣品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、異丙醇和正丁醇的頂空-氣相色譜檢驗方法》（GA/T1073-2013）、《血液中乙醇的測定 頂空氣相色譜法》（SF/Z JD0107001-2010）、以及若干省、市的地方性標(biāo)準(zhǔn)。 根據(jù)中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗》（GB19522-2010）第5.3.2的強制性規(guī)定，血液酒精含量檢驗方法按照GA/T842-2009規(guī)定，且該標(biāo)準(zhǔn)是專門適用于行使中的車輛駕駛?cè)说摹?/p> 我們知道，司法鑒定使用不同的檢驗標(biāo)準(zhǔn)會直接影響和決定鑒定檢驗結(jié)果。因此，鑒定標(biāo)準(zhǔn)必須依照有關(guān)規(guī)定的順序遵守和采用，不得隨意為之。 《司法鑒定程序通則》第二十三條明確規(guī)定：“司法鑒定人進(jìn)行鑒定，應(yīng)當(dāng)依下列順序遵守和采用該專業(yè)領(lǐng)域的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，技術(shù)規(guī)范和技術(shù)方法： （一）國家標(biāo)準(zhǔn)； （二）行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范； （三）該專業(yè)領(lǐng)域多數(shù)專家認(rèn)可的技術(shù)方法。 但在司法實踐中，鑒定機構(gòu)實施鑒定時，檢驗標(biāo)準(zhǔn)的采用卻相當(dāng)?shù)仉S意，在我們所接觸到的案例中，有采用GA/T842-2009的，有采用GA/T1073-2013的，也有采用SF/Z JD0107001-2010的，以及地方性標(biāo)準(zhǔn)的，甚至還有采用早已廢止的GA/T105-1995這樣標(biāo)準(zhǔn)的。 還比如說對房屋這類固定資產(chǎn)進(jìn)行鑒定的時候，對固定資產(chǎn)的鑒定基于鑒定目的的不同（可能是對資產(chǎn)進(jìn)行交易，或者進(jìn)行單純的鑒定），鑒定的方法可能存在很大的差異。有些鑒定會采取成本鑒定法，有的采取比較鑒定法，不同的方法最終所計算出的數(shù)額就會有很大的差異。比如說受賄案件中涉及到的房產(chǎn)，在房屋價格不斷波動的情況下，鑒定的始點不同，也會直接影響到鑒定價格的準(zhǔn)確程度。 所以說鑒定程序違反規(guī)定的，鑒定標(biāo)準(zhǔn)的選用不合法的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。鑒定的過程和方法是否符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求需要辯護(hù)律師予以重點關(guān)注，這也是精細(xì)化辯護(hù)的應(yīng)有之義，當(dāng)然這需要我們獲取更多的其他專業(yè)的知識作為支撐。 六、鑒定意見是否明確 鑒定意見是否有科學(xué)根據(jù)，論據(jù)是否可靠，論證是否充分，論據(jù)與結(jié)論是否有矛盾，結(jié)論是否明確。在司法實踐中，鑒定人運用專業(yè)知識對刑事訴訟中的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷后，需要作出明確意見。“可能是”、“傾向是”、“不排除”等不明確意見，在刑事案件中沒有證據(jù)價值，更沒有證明力。 七、鑒定意見與案件待證事實有無關(guān)聯(lián) 將鑒定意見與全案其他證據(jù)情況進(jìn)行聯(lián)系對照。若經(jīng)審查鑒定意見與案件待證事實之間并無關(guān)聯(lián)，則該鑒定意見不具有證明價值，應(yīng)當(dāng)予以排除，實踐中鑒定意見與待證事實毫無關(guān)聯(lián)的少之又少，問題主要體現(xiàn)在案件事實是否全部納入鑒定意見的考量之中。 舉例說明： （1 ）河北某市一起故意殺人案，這是一起因家庭矛盾導(dǎo)致的案件，被告人直接用水果刀刺破被害人的心臟，搶救無效死亡。但是后來查閱死亡報告卻有“顱腦損傷”的字樣，很顯然顱腦損傷和這個案子一點關(guān)系都沒有，問題是如何出現(xiàn)的呢？因為有的時候，我們所看到的鑒定文書并非鑒定人一個字一個字敲出來的，而是再其他文書上修改，這樣可以少敲一些字，有的字沒有刪除干凈，審核的時候也沒有審核出來，這需要我們辯護(hù)律師對于鑒定文書的查閱一定仔細(xì)、認(rèn)真。 （2 ）秦皇島劉某故意殺人案和邯鄲張某故意殺人案。這兩起案件死亡報告一起是“失學(xué)性休克死亡”、一起是“創(chuàng)傷性休克死亡”，都是這樣標(biāo)注“某某于某年某月某時某分，心臟停止跳動，家屬同意出院放棄治療”。現(xiàn)代法醫(yī)學(xué)認(rèn)為，死亡判斷的標(biāo)準(zhǔn)以心跳、呼吸完全停止且不能再使其恢復(fù)時即認(rèn)為該個體已經(jīng)死亡。心搏驟停一旦發(fā)生，如得不到即刻及時地?fù)尵葟?fù)蘇，4～6分鐘后會造成患者腦和其他人體重要器官組織的不可逆的損害，因此心搏驟停后的心肺復(fù)蘇必須在現(xiàn)場立即進(jìn)行。一般來說，心肺復(fù)蘇實施滿30分鐘就可以判定是否能夠復(fù)蘇成功，沒有成功則可終止復(fù)蘇宣布死亡，在沒有進(jìn)行心肺復(fù)蘇的情況下，只是因為心跳停止，就判定被害人已經(jīng)死亡，是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)模彩遣豢茖W(xué)的。 特別是在秦皇島辦理的這起故意殺人案，病例上除了標(biāo)注“某某于某年某月某時某分，心臟停止跳動，家屬同意出院放棄治療”。之外還說一句“搶救意義不大”，到底搶救意義大還是不大，有希望還是沒希望，是不能靠醫(yī)生預(yù)估的。那么對于最終的結(jié)論是“失血性休克死亡”，我們不回避被告人持刀行刺被害人身體的事實，但是造成被害人最終死亡的原因辯護(hù)人應(yīng)該予以充分論證，是否存在醫(yī)院救治不利的因素存在，無疑死亡報告是一個突破口。 這種現(xiàn)象不是個別的，只要我們仔細(xì)分析，很多故意傷害、故意殺人的案件都存在這樣的問題，案件發(fā)生以后，被害人家屬往往不在身邊，有的醫(yī)院因為手術(shù)費用的沒有及時交付而延誤救治，一旦被害人醫(yī)治無效，又想撇開自身責(zé)任，往往標(biāo)注“家屬同意出院放棄治療”的字樣要求家屬簽字。 八、鑒定意見是否依法及時告知相關(guān)人員，當(dāng)事人對鑒定意見有無異議 根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十六條之規(guī)定“偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證明的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定。”鑒于補充鑒定和重新鑒定，均為鑒定實施程序的重要內(nèi)容。偵查機關(guān)未履行鑒定意見的告知程序，有可能導(dǎo)致應(yīng)當(dāng)啟動的補充鑒定程序或者重新鑒定程序沒有啟動。 因此，在應(yīng)當(dāng)告知而沒有告知的情況下，該鑒定意見是否可以作為非法鑒定意見予以排除，是一個值得研究的問題。我個人傾向認(rèn)為，如果在審判階段，發(fā)現(xiàn)偵查機關(guān)未履行鑒定意見的告知程序，相關(guān)鑒定意見也可以“鑒定程序違反規(guī)定”為由，將其作為非法鑒定意見予以排除。 因時間緣故我的分享就到這里，水平有限，錯漏難免，希望大家批評指正，為了讓大家記住我，我把自我介紹放在演講的最后。我是大成律師事務(wù)所的曹德全律師，主作刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)，目前在河北石家莊執(zhí)業(yè)。石家莊呢是個好地方，雖然有時霧霾重了點，但是這里的居民幸福生活指數(shù)還是很高的，因為新中國從這里走來，西柏坡精神催人奮進(jìn)，正定古城歷史悠久，燕趙兒女熱情好客。在這里，我真誠的邀請新疆的律師、朋友來石家莊游玩、觀光、考察。 最后感謝大家的耐心傾聽，感謝蒲主任的熱情邀請，感謝主持人王新律師的辛苦主持。祝各位周末愉快！ 謝謝！ 2017年6月2日晚 【作者介紹】 曹德全律師，大成中國區(qū)高級合伙人，北京大成（石家莊）律師事務(wù)所刑事部副主任，大成刑辯學(xué)院金融犯罪研究中心副主任，騰訊-大燕網(wǎng)特約評論員，石家莊律師協(xié)會刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)委員會委員，獲得第一屆“大成杯”刑事組總決賽“最佳辯手”稱號，擅長刑事案件的辯護(hù)和代理。 聲明：本公號文責(zé)自負(fù)，不代表作者供職單位意見， 如需轉(zhuǎn)載請注明出處。 集全球資源，只為你。 大成十五周年紀(jì)念 上海辦公室全新宣傳片 |
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