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唐豪 北京市京師（重慶）律師事務所 ……………………………………………………………… 司法實踐中的建設工程合同糾紛案件，涉及的法律關系較為復雜，訴訟標的額較大，事實爭議比較多，證據材料亦為龐雜，甚至在發包方和承包方之間還經常存在著“陰陽合同”的現象。這些因素，都導致律師在辦理建設工程合同糾紛時常常難以下手。 結合辦理相關建設工程合同糾紛案件的經驗，筆者認為，在辦理建設工程合同糾紛案件時可從六個方面進行切入，以此達到較好的訴訟效果。同時根據最新的《民事案件案由規定》，建設工程合同糾紛項下可以分為九個具體的案由，但是由于司法實踐中主要以建設工程施工合同糾紛、建設工程價款優先受償權糾紛為主。因此，本文對其進行重點介紹。 一、訴訟主體的確定 一般而言，在建設施工合同糾紛案件中，原、被告大多為發包方和承包方。如果還存在其他第三方主體，是否需要將相關方追加進訴訟中，律師需要考慮以下幾點： 1 . 對案件的處理是否有必要，比如對案件事實的認定，案件事實的查清，否則盲目追加當事人可能會造成訴訟的拖延； 2 . 考慮委托人與追加的第三方今后是否還有合作的意向，不要因為一個案件影響到雙方之間的合作關系； 3 . 是否存在擔保人等可能承擔責任的主體，如果存在承擔擔保責任的主體，那么應當追加其為當事人或者有獨立請求權的第三人，以便能夠在訴訟中一次性解決糾紛。 二、訴訟標的額的確定 訴訟標的額的多少直接關系到訴訟費的繳納和管轄權的確定。在確定起訴的訴訟標的額時，律師和委托人不能盲目，而應結合案件具體情況進行綜合考慮。 比如，提出的訴訟標的額的具體構成款項是否都有相應的證據（如項目結算書）支持，以免部分工程款項在訴訟過程中得不到法院的支持，而造成訴訟費的浪費。同時，訴訟標的額與法院的管轄級別掛鉤，律師和委托人在確定訴訟標的額時就需要結合案件的具體情況考慮。比如基層法院方便訴訟，可以減少訴訟開支，但是可能存在地方保護主義的傾向。而中級法院審理案件時受到的干擾相對較少，但是相關的訴訟開支可能就比較大。 類似情形，不一而足。律師和委托人應該在設計訴訟策略時就考慮清楚。同時，如果委托人存在經濟困難，律師可以建議委托人向法院申請訴訟費的減免和緩交，以減輕委托人的救濟負擔。 三、訴訟財產保全 在訴訟前或者訴訟過程中，如果對方有轉移財產或者存在資不抵債的情形，律師應當建議委托人盡快向法院申請訴前或者訴中財產保全。通過法院查封對方的財產，從而達到避免對方隨意處分財產的目的。 同時應當注意的是，由于在訴前申請法院進行財產保全必須提供擔保，在訴訟中申請法院進行財產保全可能需要提供擔保，所以在申請財產保全之前一定要做好相關的盡職調查工作，確定對方有轉移財產或者資不抵債的情形，避免造成不必要的損失。 四、證據的收集與整理 建設工程合同糾紛案件的證據一般較為繁雜，且十分混亂。律師在介入案件之后，應當怎樣審查和整理證據材料也存在技巧。結合筆者的經驗，在整理該類案件的證據材料時，一般可從以下幾個方面進行著手。 1 . 首先整理出案件的法律爭議焦點，根據案件的法律爭議焦點有針對性的收集和整理證據。比如爭議焦點是建設工程款的支付，那么就需要重點收集工程款的支付條件是否成立、工程款的結算方式相關的證據。 2 . 具體到工程款的結算，需要根據工程款預算表中項目收集相關證據材料以佐證相關數據，同時工程款的總額需要與最終結算表中子項目的數字相符，不能出現數據前后不一的情形。筆者近期處理的一個建筑工程合同糾紛案件中，承包人就犯了這個錯誤，承包人在提交的工程款結算書中的金額和子項目的金額不合，造成事后需要重新調整相關數據，由此造成訴訟進程的拖延，并且還多繳納了訴訟費。 3 . 證據的審查也有先后順序：對于建設工程總承包合同和其他合同，先從建設工程總承包合同入手，然后再審查其他合同、補充協議等；對于建設工程總承包合同內部條文，先審查工程竣工條款、工程款支付條款、違約條款等重點條文，再審查合同其他條款，這樣做有助于對案件有一個準確的把握，同時也提高效率。 五、優先權的行使 如果委托人是建設工程的承包方，那么律師在起訴書中應該主張對建設工程主張優先權。根據《合同法》第286條和《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》的規定，承包人對建設工程折價或拍賣價款享有優先受償權，優先受償權的行使期限為工程竣工之日或者合同約定的竣工之日起的六個月。 在起訴書中提出優先受償權，是為了避免發包人的其他債權人來行使抵押權或者其他債權，最大限度地保障承包人的利益。 六、做好對方破產的準備 由于目前國內經濟形勢的發展變化，而建筑行業又是資產負債率較高運行的行業，資金鏈的運轉十分脆弱。如果其中某一環節出現問題，就有可能導致整個工程的延誤甚至發包方的破產，所以律師在訴訟過程中要隨時掌握發包方的生產經營和資產動態。 一旦發包方存在破產的可能或者已經申請破產了，那么律師在做好相應的訴訟準備工作的同時，還需要積極著手準備破產債權申報的有關材料，以便在法院確定破產管理人之后盡快進入破產程序。在做好兩手準備的基礎上，方能掌握訴訟進程的主動權。 核對：璐蔓 |
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