【實務】試論破產重整程序中引入投資人的注意事項

3、判斷重整后企業是否具有成長性。管理人判斷重整價值的標準有許多，但歸根到底落到實處只有一點，那就是重整之后企業是否具有成長性，通過重整能夠提升企業的生存、競爭能力，并最終實現贏利。

3、招募文件提供。當意向投資人接到信息后，必然會聯系指定對接人員，在此環節應當事先注意研究幾個事項：①意向投資人索取資料是否繳交資料工本費，可交可不交，通常由經費緊缺與否、人員配置多少所決定。②招募說明及附件。通常情況下，管理人會準備一份更為詳實的書面材料，對于與重整有關的事項作出說明，該份材料信息比較全面、數據比較詳實、相關附件比較詳細，建議包括：目標企業工商登記基本信息、企業資產組成、債權和債權人情況、負債、重整價值和預期收益分析、當地政府對于重整企業的優惠政策等等。在這個環節提供附件應當謹慎，除了工商登記資料、土地證、房產證等一般可公開資料外，原則上不能提供審計報告、評估報告文本，涉及到企業核心技術、商業秘密等也不能提供。

4、陪同考察現場并答疑。這要求陪同管理人或輔助人員需要非常熟悉企業情況和案件情況，能夠在現場為意向投資人作出充分的解答，同時把握什么信息可以披露、什么信息不可披露，最為重點是突出企業重整價值的解說和動員，能夠讓意向投資人下定決心，并決定進入下一輪的談判工作。5、對接政府招商平臺。各級政府的招商局、商務局等，有豐富資源，掛鉤各類商業機構、投資機構、基金等，同時政府也是所轄區域招商引資政策的制定者和執行者。管理人對接政府招商平臺，發揮政府招商平臺作用，最大限度利用現成招商資源，為重整服務。

3、管理人的盡職調查。對意向投資人提交重整意向書所涉內容，以及意向投資人的背景、資產、債務、商譽、信用等進行調查和審核，著重圍繞參與重整的相關問題來進行，為最終選定適合投資人打下堅實基礎。4、初步篩選意向投資人。對于意向投資人“優中選優”，初步篩選合適意向投資人。管理人篩選時，應當綜合考察和評價意向投資人的誠信、品牌、資產、負債、事業方向、專業程度、經營團隊，以及重整成功后對于項目的規劃設想、運營思路、資源整合等來確定。對于入選的意向投資人，管理人會指定專人對接，包括后續談判安排。

■ 注 意 事 項 ： 

①談判主體：管理人是談判主體，但應當與法院、政府保持必要溝通，可以以定期或不定期工作例會形式匯報情況；

②談判內容：圍繞著計劃中的重整計劃草案和投資協議的主要內容來展開，在談判中，意向投資人必然會提出諸多要求，可能包括但不限于政策扶持、稅收優惠、壓低價格、拖長重整資金支付節點、員工分流、債轉股、銀行轉貸續貸等等，甚至提出排他性的獨家談判等要求，對此，管理人應當保持理性的談判心理，不輕易作出承諾，特別是寫入投資協議的義務、承諾應當慎之又慎。對于意向投資人提出的產業支持、政策扶持、稅收優惠、銀行轉貸續貸等，管理人可以設計一個條款，承諾與投資人共同努力、一起爭取，但不應作出明確承諾結果。

③重整模式設計：重整模式有多種多樣，不同企業不同案件有不同方案，除了現成可供借鑒模式外，管理人在某種程度上可以創新，這是允許和提倡的，因為只要有利于重整、有利于重整企業再生、有利于保護全體債權人利益，且不違反現行法律規定的情況下，管理人可以大膽思維、創新設計。談判中，重整模式是首先要考慮的問題，除影響重整成本外，還涉及到重整成功率、重整風險等。筆者認為，重整基本模式是出售式或存續式，也就是通俗所稱“不帶殼”還是“帶殼”，各有利弊。比如：中宇建材重整案中，采用“不帶殼”重整，投資人新中宇公司購買重整資產，不用舊殼。

④稅收風險：我國稅收制度特別復雜、難懂、易變，稅收政策性很強，管理人很難精通，故在重整程序中的稅收風險應當特別引起注意，尤其是存續式重整程序中，破產企業依法免債的部分，視為企業所得，應當依法征收企業所得稅，稅率相當高，投資人接盤后，潛伏著被稅務部門征收高管企業所得稅的風險。在國家未出臺專門針對破產企業的稅收法律或政策之前，重整談判中，管理人研究重整模式時，應當充分考慮稅收風險，并對投資人予以必要提示。

經過評審之后，可以引入未中標投資人的異議程序，可以向管理人申請復議一次，管理人應當重新召集評審小組對異議申請進行審查，并予以書面答復。只要有利于重整、有利于全體債權人利益，在不違反現行法律法規情況下，管理人均可以創新、可以嘗試。

2、投資人確認重整計劃草案并簽字蓋章。根據雙方談判成果，按照評審小組評議通過的重整方案，管理人或債務人起草重整計劃草案，該草案一旦通過并獲批則會轉入執行階段，因此，投資人應當對重整計劃草案簽字蓋章確認，以表示認可草案內容，愿意按照草案予以執行。投資人確認重整計劃草案環節必不可少，雖然此后雙方尚須另訂投資協議，但重整計劃草案與投資協議內容雖有交叉，但各自功能不同。

3、簽訂投資協議（或重整協議）。根據投資人確認的重整計劃草案，管理人將其主要內容轉化成為管理人與投資人投資協議，約定雙方權利義務，以及違反義務應當承擔的違約責任。在投資協議中，通常情況下，雙方會約定履約保證金和違約金，其中履約保證金按照重整總金額的20%執行，這是參照合同法20%定金法則的做法。如果投資人拒不履行協議，管理人有權沒收該20%履約保證金或要求投資人承擔所約定的其他違約金責任。投資協議自雙方簽字蓋章之日起生效，但涉及到重整計劃方案執行的，待重整計劃草案獲批之后執行。中宇建材重整案履約保證金3000萬元。在實踐中，有的管理人讓投資人在重整計劃草案簽章確認，或出具單方《承諾函》承諾嚴格按照重整計劃草案執行，雙方無另行簽訂投資協議，雙方約定重整計劃草案表決通過且獲批后，對投資人具有約束力，比如：中宇建材重整案采用該種做法。擬進行之中錦繡莊重整案，我們準備采用了簽訂投資協議的做法。筆者認為該做法沒有不妥，但在確認重整計劃草案之外，雙方另行簽訂投資協議，其內容可以讓雙方對重整計劃草案通過與不通過的兩種情況所產生的后果進行相應的安排，約定雙方因此而產生不同的權利和義務，更能保障各方利益。因此，該做法是值得提倡的。

4、繳交投資保證金（或履約保證金）。管理人召開債權人會議討論表決重整計劃草案之前，投資人應當按照投資協議約定將履約保證金付至管理人指定銀行帳戶，起到安撫和穩定債權人情緒、推動債權人投贊成票、保障重整計劃草案通過后得到落實和執行。先前投資意向金自動轉為投資保證金，不足部分由投資人限期補足。