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摘要：現今世界上資本主義國家主要應用兩大法系，即大陸法系和英美法系。兩大法系，雖同衍生于歐洲，但兩者之間無論是發展歷程還是法律淵源、立法技術等都很大的不同。本文對兩大法系的發展過程和差異進行了分析。 關鍵詞：大陸法系；英美法系；發展過程；差異 一、兩大法系的發展過程 （一）大陸法系。大陸法系是成文法系，又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬—日耳曼法系，其法律以成文法，即制定法的方式存在。大陸法系起源于古代羅馬法，古代羅馬法反映和調整了古羅馬奴隸制社會高度發達的簡單商品生產和商品交換的法律關系，以完備的法律形式維護私有制，但它真正形成是在中世紀日耳曼各部族“繼受”羅馬法之后。11世紀以后，在經歷了中世紀早期的長期戰亂紛爭之后，歐洲各民族國家已相繼大體完成了封建化過程。新的歷史條件所造就新的社會生產關系和新的社會生活關系，要求一種與其相適應的新的社會行為規范制度，羅馬法的復興成為必然。特別是中世紀中后期，羅馬法在歐洲傳播較廣，從而產生了一些熟諳羅馬法的學者和官吏。特別是近代資產階級取代封建制度以后完整地采納羅馬法的體系、概念和原則加以修改和發展以適應資本主義發展的需要。1804年拿破侖按照資產階級的“自由、平等、博愛”口號，以及私有財產不可侵犯和自由競爭的原則頒布的《法國民法典》，就是這一法系中最典型的立法。可以說大陸法系是全面“繼受”羅馬法的，如羅馬法的法人原則、私人權利平等原則和法人制度、物權制度等。使用大陸法系的國家在繼受羅馬法原則和制度的同時也接受了羅馬法學家的思想學說和技術方法，如法律實施過程中的法律術語、法律概念等。 在西方近代化過程中法國、德國采納了羅馬法之后，制定出自己的成文法律體系，并將其強制推行到自己的殖民地。其他一些國家鑒于這一法系法的優點，模仿這一法系的模式，制定了自己的成文法典。據統計，世界上大約有70個國家法律屬成文法系。 （二）英國案例法系。案例法系最初只有普通法，但是到了13世紀末普通法變得非常僵硬，已經不能適應社會經濟發展的需要。訴訟當事人直接向國王申訴，國王將一些案件交給樞密大臣去審理，樞密大臣根據自己的良知做出只約束訴訟當事人的判決，這種判決發展成一套新的法律，這種法律具有普通法缺乏的彈性，稱為衡平法。衡平法以“正義、良心和公正”為基本原則，以實現和體現自然正義為主要任務。同時，衡平法也是為了彌補普通法的一些不足之處而產生的。衡平法雖是判例形成，但是它的形式更加靈活，在審判中更加注重實際，而不固守僵化的形式。衡平法原則與精神起到鼓勵法官創立新規則與救濟手段的重要作用。19世紀末，衡平法始終和普通法處于并立。衡平法作為普通法的重要補充，集中關注于普通法調整不力的財產糾紛領域，特別是信托、合同、保險等幾個方面。1675年的考特利訴格蘭威爾案確立了衡平法規則優先、但僅限于普通法未予救濟的案件的沖突原則；1875年生效的英國《司法法》將普通法院與衡平法院合并，結束了兩套法律規則并行的局面。美國法在繼承英國法傳統的同時也吸收了衡平法精神與原則，形成了英美法系中法官造法和自由心證主義的巨大特色，使得英美法保持著活力和不斷發展的局面。 自17世紀英國開始對外進行殖民擴張以后，英國法也隨之在世界范圍內傳播，使得英美法系作為世界主要法系之一的地位確立。目前世界上有26個國家法律屬英美法系。近幾十年來，英美法系國家也制定了大量成文法以作為對習慣法的補充。 二、兩大法系的差異 （一）法的淵源和立法權的歸屬不同。法律淵源的差別是指法的形式上的淵源，即法律規范的創制方式和外部的表現形式。大陸法系國家的正式法律淵源是指制定法，是立法機關依照法定的程序制定的，通常表現為條文形式的規范性法律文件，不承認法院有創制法的作用，法院的判例不是法律的淵源，沒有正式的法律效力。立法權由主要立法機關行使，立法機關授權的行政機關也可以行使某些立法權。在英美法系國家，制定法和判例法都是正式的法律淵源。立法權實際上由立法機關、立法機關授權的行政機關及法官分掌。 （二）立法技術不同。大陸法系國家沿襲羅馬法的傳統，重視法典編纂，法典為法律的重要形式。英美法系國家一般傾向于制定單行的法律、法規來對某一問題做出專門的規定。 （三）法律體系不同。大陸法系的法律體系一般由民法、刑法等部門法構成，實體法與程序法的界限清楚。英美法系國家的實體法和程序法往往結合在一起。 （四）法的分類不同。大陸法系基本劃分是公法和私法，公法和私法分別代表了兩個不同的主體——國家和個人。構成私法關系的主體包括自然人和法人。英美法系國家在傳統上沒有公法和私法之分，它將法律分為普通法和衡平法。 （五）司法組織不同。大陸法系的司法體系比較清楚，一般有司法部、法院系統、檢察院系統；英美法系則不同，如英國不設司法部，美國設有司法部，但是司法部長同時兼任檢察長。在大陸法系國家，法官與陪審員共同組成合議庭；在英美法系國家，陪審員不是合議庭的組成人員。 （六）訴訟活動不同。大陸法系國家重視實體法，除輕微的案件可以由一人獨任審判外，一般都采用合議制。英美法系國家重視有關審判、訴訟程序、證據、判決執行等程序法的規定，除高級上訴法院采取合議制外，一般采取獨任制。大陸法系采用審問或者訊問制，法官通過訊問當事人，根據所查明的事實做出判決。在開庭審理的過程中，法官居于主要的地位，發言需要經過法官的許可，有關證據在當事人不在場的情況下可以提出。開庭審判是以準備好的案卷材料為線索進行的，法官審理案件首先考慮的是成文法典是如何規定的。英美法系國家在開庭審理時主要采用辯論制或對質制，法官只是中立的裁判者。證據必須在當事人在場的情況下提出，否則無效。法官在做出判決時，首先應當考慮的是成文的法典是如何規定的。大陸法系的法院判決書一般比較簡單扼要，判決書的推理方式一般是大前提、小前提、結論。英美法系的法院的判決書一般都很長，多的可達到幾百頁，判決書的推理方式是從以往案例和有關制定法中歸納出的一般原則，然后得出適于本案的結論。 （七）法律職業教育不同。大陸法系在律師和法官的職業教育方面突出法學理論，所以大陸法系自古羅馬以來就有“法學家法”的稱號；而英美法系的職業教育注重處理案件的實際能力，比如律師的職業教育主要通過協會進行，被稱為“師徒關系”式的教育。 參考文獻： ［1］韓延龍主編.法律史論集［M］.北京：法律出版社，2001. ［2］［美］伯納姆著.林利譯.英美法導論［M］.北京：中國政法大學出版社，2003. ［4］郭成偉主編.外國法系精神［M］.北京：中國政法大學出版社，2001. ［3］［英］梅特蘭著.屈文生譯.歐陸法律史概覽［M］.上海：上海人民出版社，2008. |
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