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2018年6月6日，中國證券監(jiān)督管理委員會（簡稱“證監(jiān)會”）發(fā)布（2018）第17號公告《關(guān)于試點創(chuàng)新企業(yè)實施員工持股計劃和期權(quán)激勵的指引》（簡稱“《指引》”）。 在該《指引》中，對于員工持股計劃這個激勵工具，證監(jiān)會第一次提出“閉環(huán)原則”。 《指引》第2條規(guī)定：“員工持股計劃符合以下要求之一的，在計算公司股東人數(shù)時，按一名股東計算；不符合下列要求的，在計算公司股東人數(shù)時，穿透計算持股計劃的權(quán)益持有人數(shù)：1.員工持股計劃遵循“閉環(huán)原則”。員工持股計劃不在公司首次公開發(fā)行股票時轉(zhuǎn)讓股份，并承諾自上市之日起至少36個月的鎖定期。試點企業(yè)上市前及上市后的鎖定期內(nèi)，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，只能向員工持股計劃內(nèi)員工或其他符合條件的員工轉(zhuǎn)讓。鎖定期后，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，按照員工持股計劃章程或有關(guān)協(xié)議的約定處理。……” 根據(jù)該規(guī)定，所謂“閉環(huán)原則”，指激勵對象所持相關(guān)權(quán)益轉(zhuǎn)讓退出的，鎖定期內(nèi)，只能轉(zhuǎn)讓給員工持股計劃內(nèi)的其他員工，或是符合激勵條件的新員工；鎖定期后，按照員工持股計劃章程或有關(guān)協(xié)議的約定處理。 如員工持股計劃章程規(guī)定或有關(guān)協(xié)議約定，相關(guān)權(quán)益仍只能轉(zhuǎn)讓給員工持股計劃內(nèi)的其他員工，或是符合激勵條件的新員工；則鎖定期內(nèi)外，激勵對象所持相關(guān)權(quán)益轉(zhuǎn)讓退出的，均只能轉(zhuǎn)讓給員工持股計劃內(nèi)的其他員工，或是符合激勵條件的新員工 因此，員工持股計劃中的“閉環(huán)原則”，可以作此理解：指員工持股計劃章程規(guī)定或有關(guān)協(xié)議約定，激勵對象轉(zhuǎn)讓所持相關(guān)權(quán)益的，只能轉(zhuǎn)讓給員工持股計劃內(nèi)的其他員工，或是符合激勵條件的新員工。 這個“閉環(huán)原則”，事實上是每個實施股權(quán)激勵的企業(yè)都會提出的要求。股權(quán)激勵中給予激勵對象的標(biāo)的股權(quán)，本身就存在著一定的身份性，即該股權(quán)持有主體是符合激勵條件的在職員工。 基于激勵股權(quán)的特殊性，要求受讓該標(biāo)的股權(quán)的主體也需是符合激勵條件的在職員工（原員工或新員工），顯然也是股權(quán)激勵的應(yīng)有之義。員工持股計劃相當(dāng)于是一個股權(quán)激勵的股權(quán)池，持有人（即激勵對象）的股權(quán)只能在這個池子里流轉(zhuǎn)。 國務(wù)院國資委、財政部、證監(jiān)會于2016年8月2日頒布《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（簡稱“意見”）亦規(guī)定了“閉環(huán)原則”，在第四條“企業(yè)員工股權(quán)管理”第三款“股權(quán)流轉(zhuǎn)”第二項規(guī)定：“持股員工因辭職、調(diào)離、退休、死亡或被解雇等原因離開本公司的，應(yīng)在12個月內(nèi)將所持股份進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。”這里的“內(nèi)部轉(zhuǎn)讓”，就包含了轉(zhuǎn)讓給符合條件的在職員工。 根據(jù)《指引》和《意見》，對于員工持股計劃中的持股平臺，可以是公司制、合伙制、資產(chǎn)管理計劃等組織形式。要實行“閉環(huán)原則”，需要注意員工持股平臺的組織形式是否可以合法合規(guī)的支持“閉環(huán)原則”的運行。這是股權(quán)激勵律師在為客戶設(shè)計員工持股平臺及“閉環(huán)原則”時需要注意的重要問題。 以目前主流的員工持股平臺——有限合伙為例，探究有限合伙的法律法規(guī)是否支持“閉環(huán)原則”。 《合伙企業(yè)法》第22條第1款規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。”第2款規(guī)定：“合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。” 《合伙企業(yè)法》第73條規(guī)定：“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)提前三十日通知其他合伙人。” 根據(jù)前述條款，合伙人（激勵對象）可以在合伙協(xié)議中約定：合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的，可以自由轉(zhuǎn)讓給其他合伙人；如轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人，需是符合激勵條件的在職員工。 故《合伙企業(yè)法》的相關(guān)法律規(guī)定，可以支持有限合伙型員工持股平臺運行“閉環(huán)原則”。 |
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