公司連續盈利不分配利潤，股東請求公司回購股權，法院如何認定？

根據公司法的規定，公司連續五年

不向股東分配利潤的情況下

異議股東可以通過行使

股份收購請求權來保護自己的利益

那么實踐中，法院對該情形下股東要求

公司收購其股權的條件是否成就如何認定？

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公司連續盈利而不向股東分配利潤

1.在大股東和公司不合作的情況下，雖未實際召開股東會，但已滿足“連續五年不分配利潤”和“連續五年盈利”的回購條件，可以認定公司回購股權的條件成就——上海建維工貿有限公司訴上海尊藍山餐飲有限公司股份收購請求權糾紛案

本案要旨：根據《中華人民共和國公司法》第74條規定，在大股東和被告公司采取消極不合作方式，對請求回購的小股東權利救濟帶來困難的情況下，雖未實際召開股東會，但已經滿足“連續五年不分配利潤”和“連續五年盈利”的回購條件，人民法院可以認定股東要求被告公司收購其股權的條件已經成立。
案號：（2010）滬二中民四（商）終字第1406號

審理法院：上海市第二中級人民法院

來源：《人民法院案例選》2012年第4輯（總第82輯）

2.公司不符合連續五年盈利的事實，異議股東無權請求公司回購股權——周治濤、辛樂榮等訴山東鴻源水產有限公司請求公司收購股份糾紛案

本案要旨：根據公司法的規定，公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合法律規定的分配利潤條件的，異議股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。由于公司的納稅情況表明公司不符合連續五年盈利的情形，缺少回購股權的事實基礎，因此異議股東請求公司收購其股權的不符合法律規定，法院不予支持。

案號：（2016）魯民終791號

審理法院：山東省高級人民法院

來源：中國裁判文書網 發布日期：2016-06-23

3.根據股東領取分紅款項的事實可以認定公司已向其分配了利潤，故不具備要求公司回購股權的條件——孫允道訴山東信誠建筑規劃設計有限公司請求公司收購股權糾紛案

本案要旨：根據公司法規定，股東要求公司回購股權需要同時滿足三個條件：一是公司連續五年盈利；二是公司符合向股東分配利潤的條件；三是公司連續五年未向股東分配利潤。股東已認可從公司領取了款項，并且領款收據上注明款項用途為分紅，其主張領取的款項名為“分紅”實為“獎金”，卻未提交證據予以證實的，不能推翻領款收據的記載，可以認定公司已經向該股東分配了利潤。因此，異議股東要求公司回購其股權的條件不具備。

案號：（2014）魯商終字第52號

審理法院：山東省高級人民法院

來源：中國裁判文書網 發布日期：2014-06-12

4.有權提議召開臨時股東會議的股東在獲悉公司連續五年盈利而未分配利潤等情形下，不主動尋求召開臨時股東會會議，而直接提出股權回購之訴的，法院不予支持——李鴻駿訴常州市創聯生活用品有限公司請求公司收購股份糾紛案

本案要旨：異議股東股份購買請求權行使的前提條件是公司法第七十四條規定的法定事由業經股東會決議通過。代表十分之一以上表決權的股東在獲悉公司未定期召開股東會會議，卻間接轉讓公司主要財產、連續五年盈利而未向其分配利潤等事由后，自身不積極提出異議，且亦不主動尋求召開臨時股東會會議，用盡法律賦予其的救濟權利，而逕行向公司提出股權回購之訴的，應視為其請求權行使的前提條件不具備。

案號：（2017）蘇04民終910號

審理法院：江蘇省常州市中級人民法院

來源： 中國裁判文書網 發布日期：2017-05-26

5.股東無證據證明其曾在股東會上對公司不分配利潤投反對票的，不符合請求公司回購股權的條件——趙春利訴營口洪橋磁選機械有限公司請求公司收購股份糾紛案

本案要旨：股東沒有證據證明曾經在股東會對公司不向股東分配利潤一事投反對票，而且在其代理公司出庭應訴的案件中，未對公司不分配利潤提出任何異議，故不符合公司法第七十四條請求公司回購股權的條件。

案號：（2017）遼08民終1010號

審理法院：遼寧省營口市中級人民法院

來源：中國裁判文書網 發布日期：2017-07-06

1.公司連續五年不分紅但未形成股東會決議的情形下，中小股東可通過其他途徑進行權利救濟，不享有股份收購請求權

異議股東行使股利分配請求權的條件之一是存在影響股東重大權益的股東會決議。因“資本多數決”原則，即使股東持有異議，仍無法改變公司決策，故法律賦予其選擇退出公司的權利。而沒有股東會決議，股東就缺少行使權利的對象。如某有限責任公司的股東僅有兩人，大股東連續5年未召開股東會決議，小股東為公司會計，掌握公司5年的財務審計報告，以公司連續5年具備分紅條件但不分紅為由向法院提起訴訟，要求公司收購其股權。有一種意見認為，雖然沒有股東會決議，但只要小股東有足夠的證據能夠證明公司連續5年具備分紅條件但不分紅，因公司連續5年未召開股東會的行為較之召開股東會后決議不分配的行為，前者對小股東的利益損害比后者還大，故支持此類情形下小股東具有行使股權收購請求的權利。反對意見認為，具有合法有效的股東會決議及股東在股東會上投反對票，是股東行使股權收購請求的法條基礎。雖然大股東連續5年不召開股東會決議，侵害了小股東的利益，但小股東依法可以通過其他途徑進行權利救濟。

筆者認為，除了股東的退股權，法律還賦予中小股東其他的救濟措施，如知情權、分紅權、轉股權等，中小股東可以通過行使其他的救濟措施替代退股權。如股東可以依據《公司法》第39條的規定，要求公司召開臨時股東會，專門就紅利分配作出決議；控制股東拒絕召開的，代表1/10以上表決權的股東可以依據《公司法》第40條第3款的規定，自行召集和主持股東會；股東可以依據《公司法》第33條的規定行使知情權，通過查閱公司的財務賬目避免與減少控制股東與管理層通過財務造假規避紅利分配和股東退股等風險；如果股東能夠找到股權轉讓的對象，可以依據《公司法》第71條第1款、第2款的規定對內或對外轉讓股權。當然，這些救濟措施的力度均沒有退股權來得猛烈和徹底，但在《公司法》未作明確規定的情況下，中小股東只能通過這些救濟措施維護其利益。

（摘自江蘇省常州市中級人民法院課題組；張宏偉、何繼祥等：《現行法律框架內異議股東股份收購請求權的行使》，載《法律適用》2015年第5期。）

2.對異議股東行使股份回購請求權的情形中的“公司不向股東分配利潤”的理解

（1）公司連續5年不向股東分配利潤

公司股東的利潤分配權（或稱分紅權）是股東權的基本內容，《公司法》第4條將其歸人“資產受益”權。股東的利潤分配權雖屬于股東的固有權利，但在性質上仍屬于請求權，其實現須依賴債務人（公司）的履行。公司如果長期連續不向股東分配利潤，使得股東投資的期待利益落空，自應賦予異議股東股份回購請求權以求得公司與股東之間的利益平衡。

本規定中的“連續5年”，應當是指持續的、不間斷的5年。

“不向股東分配利潤”在實踐中可能出現的情形為：第一種情形是事實上未分配任何利潤；第二種情形是未按照章程約定或者公司法規定的比例分配利潤，如前文案例一中的情形；第三種情形是利潤分配一部分符合章程約定或公司法規定。

筆者認為，《公司法》對于異議股東股份回購請求權規定的宗旨，是為了在出現股東壓迫的情況下給予中小股東以退出公司的救濟方式，從而平衡公司與股東之間的利益關系，因而，可以按照目的解釋的方法做出寬泛解釋，即，凡是不符合公司章程或者公司法規定的分配，均可視為“不向股東分配利潤”。

反之，盡管采用嚴格解釋的方法并無錯誤，但其結果必然導致受到壓迫的股東無法通過本規則的適用而達到退出公司的目的，公司壓迫繼續存在，勢必導致中小股東的權益受到更大的損害，無法實現本規則設計的既定目的。

更有甚者，前述案例一中，在法院判決駁回原告訴訟請求之后，公司修訂了公司章程，將公司的利潤分配規則修訂為“不按照出資比例分取紅利，具體分紅由股東會決定”，這種情況下，異議股東在公司的境況更為惡劣，迫使其采用其他比較激烈的手段達到目的，使得原本可以和諧解決的矛盾趨向于不可調和，違反了法律規定的初衷。

（2）公司連續5年盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件

公司分配利潤的條件，可分為實體條件和程序條件。公司利潤分配的實體條件，即所謂的“無盈不分”。公司利潤分配的程序條件，依照《公司法》第35條、167條等規定，基本規則為：董事會（或執行董事）提出利潤分配的方案（《公司法》第47條第5項）—股東（大）會審議批準該方案（《公司法》第38條第6項）—提取法定盈余公積金（《公司法》第167條第1款）—提取任意公積金（《公司法》第167條第3款）—利潤分配（有限責任公司依照第35條的規定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外）。

本條規定的“本法規定的分配利潤條件”，筆者認為，僅以符合公司分配的實體要件，即連續5年盈利即可，而不需要符合程序性的規則。因為一旦公司完成了上述利潤分配的程序，股東的利潤分配請求權即可以直接轉化為實際的給付請求權，股東可以直接請求法院強制判令公司支付應當分配的利潤。

【注：本觀點中提到的“《公司法》第35條、38條、47條、167條”已被修改為“《中華人民共和國公司法》（2018修正）第34、37條、46條、166條”?！?/span>

（摘自喬寶杰；王兵：《論有限責任公司異議股東股份回購請求權之情勢》，載《法律適用》2011年10期。）

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1.《中華人民共和國公司法》（2018修正）

第七十四條 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

（一）公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；

（三）公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

2.《上海市高級人民法院關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見（二）》

三、處理股東權益糾紛的相關問題

3.有限責任公司股東會就公司合并、分立或者修改公司章程等事項形成決議，并且在決議后股東所持股份難以轉讓的，在股東會決議表決時投反對票的股東有權請求公司收購其股份。

公司連續多年贏利，且符合公司法規定的股東盈余分配條件，而公司不予分配利潤的，符合公司法規定的持股份額的股東有權請求公司召開股東會作出決議；在股東會決議表決時投反對票的股東有權請求公司收購其股份。

3.《山東省高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》

81、具有《公司法》第七十五條第一款（一）項之情形，如果公司連續五年未召開股東會對分配利潤進行決議的，持有公司不足十分之一表決權的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。

4.《江西省高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見》

66、具有《公司法》第七十五條第一款第（一）項之情形，如果公司連續五年未召開股東會對分配利潤進行決議的，持有公司不足十分之一表決權的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。