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    出差路途期間是否算作加班時間?

     L羅樂 2020-04-11


    某員工在工作日出差車馬勞頓9個小時才到達出差地點,算不算加班了1個小時?若員工在到達出差地點后又奔赴客戶現場提供作業3個小時,算不算加班3小時?相同的情形如果發生在休息日算不算加班?
    別小看這些生活中司空見慣的常態,一旦發生勞動爭議糾紛,都要論出個究竟,否則很有可能由不良的示范效應影響到多數員工對于用人單位勞動用工合規管理的質疑,從而發生用人單位用工管理上的系統性風險。
    接下來就帶著這些小問號啟動分析模式吧!
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    根據《勞動法》《工資支付暫行規定》的相關規定,加班一般是指用人單位在勞動者完成勞動定額或規定的工作任務后,根據實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的情形,對于上述在法定標準工作時間以外工作的情況,用人單位需要支付加班費。
    可見,影響認定加班的因素包括勞動者是否完成了勞動定額或者規定的工作任務、是否為用人單位安排、是否在法定標準工作時間以外等。與上述法律規定最為接近的標準的加班情形是勞動者在工作場所內完成當日工作任務后,在工作時間以外接受用人單位安排的工作,或者是在休息日或法定節假日接受用人單位安排的工作,其工作時間應當記為加班時間。
    然而,對于出差的路途期間是否計算為加班,法律法規并無明確規定,實踐當中的情況也相對復雜。例如可能存在的情形包括,員工在工作日出差并且從事了延時工作、員工在工作日出差但并未延時工作、員工在休息日出差并未進行工作、員工在休息日出差并進行了工作。若用人單位規章制度中并未對上述情況下的加班認定標準進行規定,我們僅就一般情況下的理解進行分析。
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    1、若員工在工作日出差,并未延時工作,員工出差當日的在途時間與到達客戶現場的工作時間相加并未超過工作日的正常工作時間,那么,該員工當日不存在加班。若員工出差當日均為在途時間且路途較遠、在途時間超過正常工作時間的,由于在途時間員工沒有從事任何工作,司法實踐中一般不會將單純的路途時間認定為工作時間,因此也就不會被認定為加班。例如,某員工6月4日從上海飛往武漢,在途時間9.5小時,所以計算1.5小時加班時間,但法院認為該1.5小時系在途時間,故不予認定該日有加班。
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    2、若員工在工作日出差,從事了延時工作,員工出差當日的在途時間與到達客戶現場的工作時間相加超過工作日的正常工作時間,那么,我們認為應當認定該員工超過工作日正常工作時間在客戶現場工作的時間記為延時加班時間。在此情況下,雖然員工當日的在途時間并未進行工作,但是員工當日亦按照用人單位規定的工作日工作時間出勤、根據用人單位的工作安排出差,且在用人單位規定的工作日正常工作時間以外還進行了工作,因此,我們認為,應當對于正常工作時間以外的工作時間記為延時加班。
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    3、若員工在休息日出差并未進行工作,由于勞動者在休息日并未提供正常工作,單純的出差路途時間一般不被認定為加班,司法實踐中多數法院持此觀點,例如,在(2016)京0108民初5053號判決書中,法院認為“一般而言,上下班時間、出差在途時間等為工作進行準備的時間并不認定為加班時間”,在(2014)滬一中民三(民)終字第1958號判決中,法院認為“機票可以證明其出差在途時間,但出差在途時間并不屬于加班”。因此,對此情況用人單位可不認定加班。但司法實踐中亦有個別案例認可員工在國慶節當日出差的路途時間因與工作相關而被認定為加班時間的情形。

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    4、若員工在休息日出差,并進行了工作,如前所述,單純的出差路途時間一般不會被認定為加班,因此,員工在休息日出差,路途時間不計入加班時間,而到達客戶現場后的工作時間記為休息日加班時間。

    對于以上各種情形的討論均假設員工出差的在途時間系單純的乘車或乘飛機的路途時間為前提,若員工在途時間從事了用人單位安排的工作的,則無論何種情況下的在途時間均應當記為工作時間。

    此外,需要用人單位注意的是,對于加班的認定、加班費的支付不單純是法律規定的問題,還是非常現實的管理問題,如果因為用人單位對出差情況下的加班管理缺乏合理性,打擊了員工出差完成工作任務的積極性,或者讓員工感覺到明顯的不公平待遇,則往往會影響用人單位的正常業務完成效果。

    為此,首先,我們建議用人單位通過合法有效的規章制度對于加班實行審批管理,員工是否系從事用人單位安排的加班是需要經過用人單位審批才能認定的,避免員工自己理解的加班與法律規定及用人單位安排的加班相混淆;其次,用人單位可以通過規章制度針對出差情況下路途時間是否計算為工作時間(是否計算加班)進行細化的規定,讓員工對于不同情況下的出差路途時間有所預期;最后,若用人單位的工作性質確實需要經常性的出差,為了鼓勵員工更合理的安排出差時間,用人單位可以對休息日的出差在途時間提供一定的補助。

    1. 張汀簃與斐博來普樂自動化(上海)有限公司勞動合同糾紛二審案件二審民事判決書 (2019)滬01民終13763號。
    2.張憲國與重慶ABB江津渦輪增壓系統有限公司天津分公司勞動合同糾紛一審民事判決書。


    本文作者

    謝麗娜   蘭臺勞動團隊合伙人
    在勞動法律服務及法律顧問服務領域具有13年執業經驗,擔任北京市勞動和社會保障法學會社會保障法分會理事、朝陽區勞動爭議仲裁委員會兼職仲裁員。

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