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作者：呂品 轉至： 執行新視點 騰訊和老干媽廣告費糾紛案這兩天霸屏熱搜，成為廣大吃瓜群眾熱議的話題。 案件起因是騰訊公司以老干媽未履行支付廣告費的義務為由，一紙訴狀將老干媽起訴至深圳南山區人民法院，并保全了老干媽名下1624萬元銀行存款。正當吃瓜群眾熱議素有'南山必勝客'之稱的騰訊法務部再立功勛時，老干媽一紙從未和騰訊開展過任何商業合作的聲明讓案件出現反轉，隨即貴陽市公安局發布《警方通報》，查明系三名犯罪嫌疑人偽造老干媽印章和騰訊公司簽署合同，并對三名犯罪嫌疑人予以刑事拘留。 通報一出，吃瓜群眾紛紛驚掉了下巴：鮮嘗敗績的'南山必勝客'竟然被騙了，騰訊官方也在B站發文自嘲'今天中午的辣椒醬突然不香了'。那么如果事實的脈絡和警方通報一致，騰訊的保全是否存在錯誤？老干媽一方又該通過何種法律途徑尋求救濟和賠償呢？
警方通報發布后，騰訊繼續保全存在錯誤 警方通報后，騰訊繼續保全是否符合法律規定的“申請有錯誤”的范圍，如果一旦認定為保全錯誤，騰訊將面臨老干媽的索賠。 《民事訴訟法》第105條規定'申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所造成的損失'，但對于申請人申請保全在何種情形下會認定為保全錯誤，法律沒有明確的規定。從最高院公報案例中，我們能看到法院在司法實踐中對申請錯誤的態度：涉及財產保全的，對“申請有錯誤”的判斷要考慮申請人申請保全時的主觀過錯，適用過錯責任原則。
結合最高院在司法實踐中的認定和本案已經公開的案情，在貴陽警方發布通報之前， 騰訊公司一直誤認為商業合作的協議是老干媽公司簽訂，因此騰訊公司在申請財產保全時主觀上不存在過意或者重大過失，即使老干媽公司因騰訊公司申請的保全措施而遭受損失，只要騰訊公司在得知真相后及時向法院申請解除對老干媽財產的凍結，騰訊公司不需要承擔賠償責任。 在貴陽警方發布公告之后，騰訊公司對事情的真相進行了了解，老干媽公司不是適格的保全被申請人，此時如果騰訊公司在無其他新證據的情況下，繼續對老干媽公司的現金進行凍結，則其后續的保全行為主觀上就應認定為惡意，是錯誤的，對此給老干媽公司造成的損失，騰訊公司需要承擔賠償責任。 老干媽可以通過保全復議和訴訟進行救濟和賠償 對于騰訊的錯誤財產保全，老干媽又該如何進行救濟和賠償呢？ 首先，老干媽可以先對保全裁定申請復議。如果復議結果未支持老干媽的請求，那么老干媽可以再提起訴訟，就騰訊保全錯誤給老干媽造成的損失訴求賠償。 根據《民事訴訟法》108條和《民事訴訟法解釋》171條的規定，老干媽認為騰訊的財產保全程序存在錯誤，可以在收到保全裁定后5日內，向作出保全裁定的法院提起保全復議，申請對騰訊的錯誤保全進行撤銷。本案作出保全裁定的是深圳市南山區人民法院，法院收到老干媽不服騰訊財產保全的復議申請10日內，應當及時進行審查，保全裁定正確的，通知駁回老干媽的申請，保全裁定不當的，作出新的裁定變更或者撤銷原裁定。 如果老干媽的復議申請被法院駁回，老干媽還可以以保全錯誤提起訴訟進行索賠，《民事訴訟法》第105條規定中明確說明了'申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所造成的損失'。就本案來看，本案三名嫌疑人偽造老干媽印章的犯罪行為尚處于偵查階段，司法機關對三名嫌疑人的犯罪行為認定尚沒有最終結論，一旦案件審判完畢，三名犯罪嫌疑人犯罪事實被認定，老干媽與騰訊的廣告糾紛沒有關系，那么老干媽可以據此向人民法院提起訴訟，要求騰訊公司承擔損害賠償責任。 1、關于起訴的管轄法院 針對訴訟保全錯誤提起訴訟請求賠償的管轄法院，相關法律和司法解釋沒有明確的規定，按照一般侵權糾紛管轄法院應該是侵權行為地和被告所在地，但侵權行為地和被告所在地法院往往并非受理訴訟或者采取保全措施的法院，甚至會出現法院級別上的差異，不利于案件的審理。檢索相關案例可以看到，法院在審理因保全錯誤提取的損害賠償訴訟時，一般認定由受理起訴的法院或者采取保全措施的法院來管轄，因為這些法院對案件的情況或者保全的財產狀況非常了解，能夠便于當事人進行訴訟，及時化解矛盾。
在本案中，老干媽可以向深圳市南山區人民法院提起損害賠償的訴請，要求騰訊公司就保全錯誤造成的損失進行賠償。 2、關于損失數額的認定 在因保全錯誤提起損害賠償訴訟的案件中，損失的證明是一個難點。 首先，老干媽作為原告，必須舉證其損失客觀存在，本案保全凍結的是現金，這個損失主要有兩個方面，一個是因為資金凍結，老干媽為維持經營資金需要，從其他機構借款，由此支出的資金成本；另一個是因為凍結的是老干媽用于經營的資金，老干媽無法及時從其他機構借款，因資金欠缺導致經營上的損失，這個的計算和認定會比較復雜。 其次，損失與保全行為之間存在因果關系且老干媽不存在故意擴大損失的情況。因果關系是認定侵權損失的基本，老干媽必須舉證證明因騰訊的保全行為，導致老干媽不能使用或者處分保全的財產并產生損失，且該損失在合理限度內。本案中，如老干媽訴稱因騰訊保全其1624萬現金，導致老干媽不得不對外借款，維持經營，在此，老干媽不僅要舉證證明其對外借款的情況，還需證明其對外借款的必要性、合理性和利息，這對老干媽來講會比較難，2019年老干媽營收突破50個億，從財報看起來，騰訊保全的1624萬元對老干媽影響似乎并不大。老干媽如無法證明，法院一般會按照銀行同期貸款利率來認定老干媽的損失，這無疑大大降低了騰訊保全錯誤所付出的成本，也無法達到濫用保全的警示懲罰的作用。 結語 就本案現在的走向來看，騰訊和老干媽兩方沒有贏者。貴州警方通報對三明犯罪嫌疑人進行刑事拘留，說明已經初查認定存在犯罪行為，據此騰訊公司不應繼續在社交媒體上裝傻賣萌，應當主動解除保全，積極與老干媽進行溝通協商，爭取老干媽的諒解，并共同配合警方對三明犯罪嫌疑人進行追償，這才是解決當前危機的優選之道。如果騰訊一意孤行，老干媽的法務也將有了對'南山必勝客'一戰成名的機會，騰訊的辣椒醬不香的時間也會越來越長。 |
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