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第七章 法務與知識產權管理  一、合同管理 （一）勞動合同中要約定的 知識產權條款 １.保密義務約定 保密義務是指勞動者在與用人單位建立勞動關系時，對其接觸或者可能接觸到的用人單位的商業秘密負有保密義務。為了保護持有商業秘密企業的合法權益，企業與勞動者可以在勞動合同中約定保密條款，也可以單獨簽署保密協議。 保密義務是一種法定義務，用人單位沒有義務定期向勞動者支付保密費用。保密義務的期限與商業秘密存續期限相同，即只要商業秘密一直存續，保密義務就可以始終附隨。 企業與勞動者簽訂勞動合同時應約定需要保密的信息，包括： 01 界定哪些技術信息和經營信息屬于商業秘密； 02 明確需保密的人員和保密的方式，以及保密的期限、違反保密義務的違約責任等； 03 除列舉一般性的保密信息范圍外，可以專門列舉與該員工崗位相關的、企業重視的保密信息，也可以約定如果員工不確定某信息是否為保密信息，則應按保密信息處理，除非企業或上級明確說明不屬于保密信息。 保密協議的簽訂只是用人單位保密體系中的一個環節，還可以考慮制定保密制度，進行保密培訓等強化保密意識。對于重要的保密信息，應通過技術加密、控制信息知情人員范圍等措施增加保密效果。 ２．競業限制約定 競業限制是指用人單位與負有保密義務的勞動者約定在解除或者終止勞動合同后，勞動者不得到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務、有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務。約定競業限制條款是企業通過合同方式對勞動者就業權的一定限制，是企業保護自身商業秘密的手段。競業限制與保密義務有關聯，使用對象也有一致性，可以考慮一并約定在同一份協議中，對于重要人員也可以單獨簽訂競業限制協議。 競業限制的約定具體而言包括： 01 競業限制人員一般限于企業高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員，例如掌握客戶信息的銷售人員，可以視為“負有保密義務的人員”。對于比較低層的、沒有技術含量也不掌握客戶信息或其他商業秘密的人員一般沒必要實施競業限制。 02 對具體的競業限制范圍需要明確，可以列舉重點競爭對手，必要時也可以限制競業限制地域。 03 競業限制的最長期限為２年。在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內企業按月給予勞動者經濟補償。 04 如果是員工入職或勞動合同履行中簽署的競業限制協議，則還需要考慮對在職期間的競業限制也要作出約定，明確在職競業限制沒有額外補償，同時應該約定違約責任。 （二）市場推廣和廣告合同中要約定的知識產權條款 廣告是市場推廣中常見的宣傳方式。近年來，由廣告宣傳帶來的知識產權侵權案件和糾紛頻發。為了避免企業的聲譽受到影響，企業在廣告合同中應約定必要的知識產權條款，具體而言： 01 廣告合同履行過程中產生的知識產權的歸屬問題應明確。廣告合同一般會涉及廣告制作、設計等方面的作品權利歸屬問題，應當明確約定上述權利的歸屬。通常情況下，廣告主提供的廣告內容、創意、設計等知識產權及收益應歸廣告主享有。建議在合同中明確約定：未經廣告主書面同意，廣告經營者、發布者不得擅自使用或者提供給任何第三方使用廣告中涉及的內容。 02 應規定廣告發布者在廣告設計中不得使用未經授權的字體、圖片及名稱、商標等標識，廣告中涉及專利產品或者專利方法的，應當標明專利號和專利種類。廣告發布者應承諾發布的廣告中不存在侵犯第三方知識產權的情形，并在合同中明確如若發生知識產權侵權，應由廣告發布者承擔賠償責任及補償由此對廣告主帶來的損失。 03 廣告主提供相關品牌、著作權等知識產權的使用授權后，應要求對方規范使用商標、標識等知識產權信息，不得改變商標、標識、作品的使用樣式。 （三）銷售合同中要約定的 知識產權條款 在銷售合同中需要嵌入必要的知識產權條款，約定各方當事人的權利和義務，避免合同履行過程中因知識產權引起糾紛。具體而言，在銷售合同中通常應該約定如下知識產權條款： 01 對于產品銷售中的具體事項（包括商務、財務、技術、產品信息等）應詳細約定保密條款，包括界定哪些技術信息和經營信息屬于商業秘密，明確需保密的人員和保密的方式，以及保密的期限、違反保密義務的違約責任等。 02 提供相關技術、品牌等知識產權的使用授權，并且要求對方不得超出授權范圍使用，例如規定具體銷售地域和銷售產品，并要求對商標、名稱、涉及專利號等標識信息規范使用。 03 明確知識產權侵權責任承擔條款；如若發生侵權訴訟，生產方或供貨方和銷售方通常都會被列為共同被告，此時由哪方來主導應對侵權訴訟、具體的賠償責任如何分擔均應在合同中予以明確。 04 銷售方有監控產品或服務是否被第三方侵權的義務；如若發現第三方侵權行為，應及時向生產方或供貨方提供相關信息，看是否有必要提起訴訟，并就訴訟所產生的費用以及獲得收益進行約定。 （四）技術委托開發或合作開發合同中要約定的知識產權條款 知識產權條款對技術委托開發或合作開發合同來說必不可少。企業在合同簽訂時應對知識產權成果的歸屬及其保護進行明確約定，避免后續出現知識產權權屬糾紛，造成知識產權成果的流失。 01 應約定技術成果的權屬。對于技術委托開發項目，如果未作約定，通常認為委托開發過程中所產生的專利、技術秘密等知識產權歸受托方。實踐中也有在合同中明確約定支付委托開發費用后，所對應的委托開發技術成果的知識產權歸委托方所有的情形。為避免日后發生糾紛，建議委托方和受托方在合同中明確權利歸屬，具體以合同約定為準。對于合作開發項目，各方合作前需要對知識產權權屬進行界定和約定，包括：合作前各方分別有哪些背景技術和已有專利；在合作開發過程中如可能有改進形成的新技術、專利或源代碼等，合同中需要對合作開發中取得成果的權屬進行明確約定，約定各方按份共有的還應該規定具體比例。如果約定權利為（有貢獻方）共有，則可以進一步約定任何一方未經共有方同意不得將權利轉讓、抵押或授權他人使用等。為了保證合作開發的順利實施，合作各方通常會相互許可使用背景技術和已有專利。 02 應約定保密條款。包括界定哪些技術信息和經營信息屬于商業秘密，明確需保密的人員和保密的方式，以及保密的期限、違反保密義務的違約責任等。 03 明確知識產權擔保條款。受托方或合作方應承諾交付的成果或開發過程中不存在侵犯第三方知識產權的情形，并在合同中明確如若發生知識產權侵權時的侵權責任承擔。 04 明確后續知識產權的管理與維護事務及相關費用的承擔。通常情況下，對于共有的知識產權，可以由知識產權管理制度較為完善、能力較強的一方承擔后期管理與維護事務，但是可以要求另一方支付部分費用。一般情況下，各方都負有監控是否被第三方侵權的義務，如若針對第三方侵權行為提起訴訟，所有共有權利人應達成一致，并就訴訟所產生的費用以及獲得收益進行約定。 （五）采購合同中要約定的 知識產權條款 在采購過程中，幾乎所有的產品——從材料到外形，從結構到使用，從軟件到硬件，從生產到操作——方方面面均可能涉及知識產權。因此，在采購合同中要約定知識產權條款，在促成合作的同時，最大限度地降低日后因為知識產權糾紛而影響企業商業利益的風險。為此，采購合同中至少應該約定如下知識產權條款： 01 針對供應商提供的產品以及相關生產過程，應約定獲得供應商的相關技術、品牌等知識產權的授權，包括合理使用、組裝以及銷售或許諾銷售的權利。 02 明確知識產權擔保條款。要求供應商提供所涉物料的知識產權不侵權責任擔保。實踐中，一些處于優勢地位的供應商可能會拒絕提供擔保，或者要求更高的對價。建議明確如若發生侵權訴訟的責任承擔，明確由哪方來主導應對侵權訴訟，并可以要求一旦發生訴訟由供應商提供技術支持。 03 如供應商提供的產品或服務中包含第三方知識產權，應要求供應商提供有關詳情和使用限制（包括使用范圍、使用期限等）以及其與第三方的許可使用合同或其他證明其可以合法使用的證據。 04 對于采購中的具體事項（包括商務、財務、技術、產品信息等）應詳細約定保密條款，包括界定哪些技術信息和經營信息屬于商業秘密，明確需保密的人員和保密的方式，以及保密的期限、違反保密義務的違約責任等。 （六）代工或貼牌合同中要約定的 知識產權條款 隨著社會化大生產及全球化的推進，代工（original equipment manufacturer，OEM）／貼牌（original design manufacturer，ODM）生產模式已經被廣泛采用。OEM和ODM的主要區別就在于OEM是由委托方提出產品設計方案，且被委托方不得為第三方提供采用該設計的產品；而ODM從設計到生產都由生產方自行完成，僅使用定作方的商標貼牌。為了更好地管理加工生產中的知識產權，避免日后產生知識產權糾紛，需要在OEM、ODM合同中至少約定如下知識產權條款： 01 規范雙方交互提供的技術信息和商業信息。對于商務、財務、技術、產品信息等，應詳細約定保密條款，包括界定哪些技術信息和經營信息屬于商業秘密，明確需保密的人員和保密的方式，以及保密的期限、違反保密義務的違約責任等。 02 約定生產過程中產生的技術成果的權屬。對于OEM模式，因為產品設計方案由委托方提供，可以約定過程中所產生的專利、技術秘密等知識產權歸屬于委托方。對于ODM模式，可以約定生產過程中所產生的相關知識產權為ODM廠商所有。以上僅是建議的權屬約定方式，具體實踐中雙方可以根據各自的訴求具體約定。 03 侵權責任承擔條款。具體規定如若發生侵犯第三方知識產權的情形時的侵權責任的承擔方式。通常而言，如果委托方向生產廠商提供了技術或設計方案，則生產廠商的制造行為必然受委托方的控制并且產出或形成的產品也完全體現了委托方的意志，委托方應承擔對應的侵權責任。如果定作方僅貼牌，應由生產廠商承擔制造產品的行為產生的法律責任。 04 委托方應提供OEM/ODM廠商對生產過程中所涉及的相關技術及品牌的授權，在產品包裝、產品說明書等上標注名稱、商標或其他標識。但是應要求對方不得超出授權范圍使用，例如規定具體銷售地域和銷售產品，并要求規范使用商標、名稱等標識信息。 以下為第七章目錄：  |
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