新公司法完善公司架構與法律責任

sallypeng 2006-10-12

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新公司法完善公司架構與法律責任
蔡巧萍

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　　《公司法》于2005年10月再次修改，將于2006年1月1日起施行。新修訂的《公司法》（以下簡稱新公司法）針對現行法律存在的一些問題，集中對公司治理結構等問題加以修改完善。這里對此作一些介紹。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
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　　完善公司法人治理結構 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
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　　完善公司法人治理結構是本次修改公司法的重點之一。新公司法進一步細化了董事會會議制度和工作程序，強化了對董事長權力的制約。同時，新公司法重點做了以下修改和完善： www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　1.強化監事會作用 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　新公司法規定了有限責任公司監事會的職責和議事程序，對股份有限公司的監事會也作了規定。主要內容如下：一是充實了監事會的職權，規定監事會有權向股東會提出罷免董事、經理的建議，列席董事會會議并對董事會決議事項提出質詢或者建議等；二是規定監事會（監事）發現公司經營情況異常，可以進行調查，必要時，聘請會計師事務所等協助其工作，費用由公司承擔，另外，監事會（監事）行使職權所必需的費用，由公司承擔；三是規定有限責任公司監事會會議每年至少召開1次，股份有限公司監事會會議至少每6個月召開1次，監事可以提議召開臨時監事會會議。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　2.明確董事、監事、高級管理人員的義務和責任 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　一是規定公司董事、監事、高級管理人員對公司負有忠實和勤勉義務。二是規定董事、高級管理人員必須遵循誠信原則，真誠地執行職務，謹慎、認真、勤勉地在其職權范圍內行使職權，不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，不得接受與公司交易的傭金。三是規定董事、監事、高級管理人員違反忠實和勤勉義務，不在職權范圍內履行職責，致使公司利益受到重大損害的，承擔賠償責任，構成犯罪的，依法追究刑事責任。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
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　　健全股東合法權益和社會公共利益的保護機制 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
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　　1.完善股東了解公司有關事務的措施和辦法 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　新公司法規定股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議和財務會計報告。股東也可以要求查閱有限責任公司會計賬簿，除非有合理根據認為股東查閱有不正當目的，公司不得拒絕。如果公司拒絕查閱，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。同時，規定股份有限公司應當置備有關資料，以便股東查閱，并應定期向股東披露董事、監事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　2.增加中小股東在特定條件下退出公司的規定 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　現實中，有些有限責任公司的大股東利用其對公司的控制權，長期不向股東分配利潤，也不允許中小股東查閱公司財務狀況，權益受到損害的中小股東又無法像股份有限公司股東那樣可以通過轉讓股份退出公司，致使中小股東利益受到嚴重損害。為保護中小股東合法權益，新公司法規定，在三種情形下，對股東會決議投反對票的股東可以請求有限責任公司按照合理價格收購其股權：一是公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的；二是公司合并、分立、轉讓主要財產的；三是公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。如果公司與股東不能達成收購協議，股東可以在決議通過后90日內向人民法院提起訴訟。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　3.完善股東會召集程序和議事規則 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　根據公司運作中遇到的實際問題，新公司法對股東會的召集程序、議事規則作了補充、完善。將有權提議召開臨時股東會的有限責任公司股東表決權比例由“1/4以上”改為“1/10以上”，另外，1/3以上的董事、監事會或者不設監事會的公司監事也可以提議召開股東臨時會議。股份有限公司持有3％以上的股東享有提案權。董事、監事、高級管理人員應當按照股東會的要求列席股東會并接受股東的質詢。股份有限公司股東大會選舉董事、監事，可以實行累積投票制。如果公司法和公司章程規定公司轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大會作出決議的，股份有限公司董事會應當及時召集和主持股東大會，由股東大會就上述事項進行表決。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　4.完善有關股東訴訟的規定 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　新公司法規定：董事、高級管理人員執行職務違反法律、行政法規、公司章程，給公司造成損害的，股東可以書面請求監事會(監事)提起訴訟；監事給公司造成損害的，股東可以請求董事會(執行董事)提起訴訟；監事會、監事、董事會、執行董事拒絕提起訴訟等情況下，股東可以直接提起訴訟。如果董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。另外，如果公司股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程的，股東可以請求人民法院撤銷；決議內容違反法律、行政法規或者公司章程規定的，股東可以請求人民法院確認該決議無效。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　5.“揭開公司面紗”，防止公司股東濫用有限責任，損害公司債權人利益和社會公共利益 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　實踐中存在一些公司股東濫用有限責任逃廢債務、逃避法律義務，損害公司債權人利益和社會公共利益的情況。新公司法總則中對此作了原則性規定，即公司股東不得濫用其有限責任損害公司或者其他股東的利益，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
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　　規范上市公司及其有關人員的法律義務與責任 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
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　　新公司法在第三章中專設一節“上市公司組織機構的特別規定”，作為第五節，主要規定了以下五個方面的內容： www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　1.關于重大資產處置和擔保 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　如果上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%，則應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　2.關于獨立董事 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　新公司法僅作原則性規定，不作強制性要求，主要是因為已有監事會的規定，設置雙重監督機制，恐怕有損效率。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　3.關于董事會秘書 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　上市公司要設立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露等事宜。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　4.關于關聯交易 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　一些上市公司的控股股東、董事、監事、高級管理人員和其他實際控制公司的人利用關聯交易“掏空”公司，侵害了公司、公司中小股東和銀行等債權人的利益。新公司法從以下四個方面對關聯交易行為加以規范：一是在附則中給關聯關系下了個定義。二是規定公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員利用其關聯關系損害公司利益，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。三是規定上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，必須回避表決，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過，出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　5.適當放松對于上市公司發起人、董事、監事、高級管理人員的股份轉讓限制 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　新公司法規定公司公開發行股份前已發行的股份，發起人自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓，原公司法規定為三年。公司董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25％，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓，離職后半年內，不得轉讓起所持有的本公司股份。原公司法規定上述情況都不得轉讓。 www.qikan.com.cndUqk7xzzZBnIdJh1
　　（作者供職于全國人大預算工作委員會）