基金業協會對法律意見書涉及相關問題的反饋

一. 哪幾類私募需要提交《法律意見書》

（1）新申請私募管理人的，需通過登記備案系統提交，作為必備申請材料；

（2）已登記但沒備案產品的，應在首次申請備案產品前按照要求補提；

（3）已登記且備案產品的，協會將視具體情形要求其補提（還有寬限）； 

（4）已登記的私募申請變更控股股東、實際控制人、法定代表人\執行事務合伙人等重大事項或協會認定的其他事項的，應提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》。

二．《法律意見書》的內容

法律意見書對申請機構的登記申請材料、工商登記情況、專業化經營情況、股權結構、實際控制人、關聯方及分支機構情況、運營基本設施和條件、風險管理制度和內部控制制度、外包情況、合法合規情況、高管人員資質情況等逐項發表結論性意見。

具體來說，包含十四項：

（1）申請機構是否依法在中國境內設立并有效存續。

（2）申請機構的工商登記文件所記載的經營范圍是否符合國家相關法律法規的規定。申請機構的名稱和經營范圍中是否含有“基金管理”、“投資管理”、“資產管理”、“股權投資”、“創業投資”等與私募基金管理人業務屬性密切相關字樣；以及私募基金管理人名稱中是否含有“私募”相關字樣。

（3）申請機構是否符合《私募投資基金監督管理暫行辦法》第22條專業化經營原則，說明申請機構主營業務是否為私募基金管理業務；申請機構的工商經營范圍或實際經營業務中，是否兼營可能與私募投資基金業務存在沖突的業務、是否兼營與“投資管理”的買方業務存在沖突的業務、是否兼營其他非金融業務。

（4）申請機構股東的股權結構情況。申請機構是否有直接或間接控股或參股的境外股東，若有，請說明穿透后其境外股東是否符合現行法律法規的要求和中國基金業協會的規定。

（5）申請機構是否具有實際控制人；若有，請說明實際控制人的身份或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機構的控制關系，并說明實際控制人能夠對機構起到的實際支配作用。

（6）申請機構是否存在子公司（持股5%以上的金融企業、上市公司及持股20%以上的其他企業）、分支機構和其他關聯方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融企業、資產管理機構或相關服務機構）。若有，請說明情況及其子公司、關聯方是否已登記為私募基金管理人。

（7）申請機構是否按規定具有開展私募基金管理業務所需的從業人員、營業場所、資本金等企業運營基本設施和條件。

（8）申請機構是否已制定風險管理和內部控制制度。是否已經根據其擬申請的私募基金管理業務類型建立了與之相適應的制度，包括（視具體業務類型而定）運營風險控制制度、信息披露制度、機構內部交易記錄制度、防范內幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風險揭示制度、合格投資者內部審核流程及相關制度、私募基金宣傳推介、募集相關規范制度以及（適用于私募證券投資基金業務）的公平交易制度、從業人員買賣證券申報制度等配套管理制度。

（9）申請機構是否與其他機構簽署基金外包服務協議，并說明其外包服務協議情況，是否存在潛在風險。

（10）申請機構的高管人員是否具備基金從業資格，高管崗位設置是否符合中國基金業協會的要求。高管人員包括法定代表人\執行事務合伙人委派代表、總經理、副總經理（如有）和合規\風控負責人等。

（11）申請機構是否受到刑事處罰、金融監管部門行政處罰或者被采取行政監管措施；申請機構及其高管人員是否受到行業協會的紀律處分；是否在資本市場誠信數據庫中存在負面信息；是否被列入失信被執行人名單；是否被列入全國企業信用信息公示系統的經營異常名錄或嚴重違法企業名錄；是否在“信用中國”網站上存在不良信用記錄等。

（12）申請機構最近三年涉訴或仲裁的情況。

（13）申請機構向中國基金業協會提交的登記申請材料是否真實、準確、完整。

（14）經辦執業律師及律師事務所認為需要說明的其他事項。

 三.對于上述十四條內容的逐條解讀：

（一）申請機構是否依法在中國境內設立并有效存續。

審查要點：“依法設立并有效存續”

1、查閱申請機構工商檔案，審查其設立過程是否合法（特別是外資、國企等特殊類型）。

2、調閱申請機構工商機讀檔案，確認其目前有效存續狀態（企業狀態為存續，正常參加年檢）。

3、查閱確認申請機構組織機構代碼證、稅務登記證、銀行開戶證明等基本必備證照處于正常狀態。 

(二)申請機構的工商登記文件所記載的經營范圍是否符合國家相關法律法規的規定。

審查要點：“私募相關字樣”

1、申請機構的工商登記文件所記載的經營范圍是否符合國家相關法律法規的規定（關注許可經營類項目）?！皣蚁嚓P法律法規”是指：

（1）《中華人民共和國公司登記管理條例》

第十五條  公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。

公司的經營范圍用語應當參照國民經濟行業分類標準。

（2）《企業經營范圍登記管理規定》 （2015年8月27日國家工商行政管理總局令第76號公布）

2、申請機構的名稱和經營范圍中是否含有“基金管理”、“投資管理”、“資產管理”、“股權投資”、“創業投資”等與私募基金管理人業務屬性密切相關字樣。

申請機構的經營范圍應突出主營業務“私募基金管理”，不包含以下業務類型：(1)按照問答七兼營與私募基金可能沖突的相關業務；(2)兼營與買方“投資管理”業務無關的賣方業務；(3)兼營其它非相關業務。

建議去除其他非相關業務。

私募基金管理人名稱中是否要求包括私募字樣屬于鼓勵性事項，不影響登記?；饦I協會認為，私募基金管理人名稱中包括私募字樣更有利于其發展和投資者的識別。

（三）申請機構是否符合《私募投資基金監督管理暫行辦法》第22條專業化經營原則，說明申請機構主營業務是否為私募基金管理業務；申請機構的工商經營范圍或實際經營業務中，是否兼營可能與私募投資基金業務存在沖突的業務、是否兼營與“投資管理”的買方業務存在沖突的業務、是否兼營其他非金融業務。

審查要點：“專業化經營”

1、首先需判斷申請機構的主營業務：根據公司出具的關于主營業務的情況說明結合財務報表、客戶名單、重大合同。

2、是否兼營利沖業務：實質性審查

3、是否兼營其它非金融業務：如有，如實披露并出具承諾書。

附解答七：根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）關于私募基金管理人防范利益沖突的要求，對于兼營民間借貸、民間融資、配資業務、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔保、房地產開發、交易平臺等業務的申請機構，這些業務與私募基金的屬性相沖突，容易誤導投資者。

為防范風險，中國基金業協會對從事與私募基金業務相沖突的上述機構將不予登記。上述機構可以設立專門從事私募基金管理業務的機構后申請私募基金管理人登記。經金融監管部門批準設立的機構在從事私募基金管理業務的同時也從事上述非私募基金業務的，應當相應建立業務隔離制度，防止利益沖突。

投資業務是指私募基金管理人的投資，不是指合規風控人員個人的投資。合規風控負責人參加投資決策委員會或類似的私募基金管理人內部風控機制，不屬于從事投資業務，但是合規風控負責人不得去參與尋找投資項目等。

（四）申請機構股東的股權結構情況。申請機構是否有直接或間接控股或參股的境外股東，若有，請說明穿透后其境外股東是否符合現行法律法規的要求和中國基金業協會的規定。

審查要點：“穿透”、“境外股東”

1、申請機構提供股權架構圖

2、穿透審查，應披露至各個股東的最終權益持有人（實際控制人），即披露至自然人或國有資產管理機構

3、穿透審查申請機構是否有直接或間接控股或參股的境外股東，外資比例不得超過49%

4、須關注股東的經營范圍（如果是基金相關業務，須注意利沖和關聯交易問題）

5、如果存在境外股東，應提交經公證認證的境外股東身份證明

（五）申請機構是否具有實際控制人；若有，請說明實際控制人的身份或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機構的控制關系，并說明實際控制人能夠對機構起到的實際支配作用。

審查要點：“實際控制人”

1、在無實際控制人的情形下，須著重審查股東及董事之間的協同關系。

2、審查股東會或董事會的表決權；審查有無投資協議。

3、穿透審查

基協認為實際控制人可以是股東, 若實際控制人的國籍是中國但有境外居留權，

不需披露到境外居留權。

（六）申請機構是否存在子公司（持股5%以上的金融企業、上市公司及持股20%以上的其他企業）、分支機構和其他關聯方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融企業、資產管理機構或相關服務機構）。若有，請說明情況及其子公司、關聯方是否已登記為私募基金管理人。

審查要點：“分支機構”

1、是否存在

2、是否登記為私募基金管理人

（七）申請機構是否按規定具有開展私募基金管理業務所需的從業人員、營業場所、資本金等企業運營基本設施和條件。

審查要點：“運營所需”

1、人員：

1）員工名冊、社保繳納憑證、勞動合同

2）如有基金經理，不得為三個月靜默期的從業人員

3）高管名冊

4）結合申請機構內控制度審核人員配比

2、場所：營業場所可以與注冊地址不一致，如實披露（提供產證或租賃合同）；須實地察看。

3、資金：實繳資本不得為0；建議實繳不低于注冊資本25%，也不低于人民幣100萬元，否則中基協將在信息平臺上作特別提示。

（八）申請機構是否已制定風險管理和內部控制制度。是否已經根據其擬申請的私募基金管理業務類型建立了與之相適應的制度，包括（視具體業務類型而定）運營風險控制制度、信息披露制度、機構內部交易記錄制度、防范內幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風險揭示制度、合格投資者內部審核流程及相關制度、私募基金宣傳推介、募集相關規范制度以及（適用于私募證券投資基金業務）的公平交易制度、從業人員買賣證券申報制度等配套管理制度。

審查要點：“風險管理和內部控制”

1、基本制度：如三會議事規則、總經理工作細則、關聯交易制度、對外擔保制度、子公司管理制度，財務管理制度，經營管理制度，行政管理制度，人事管理制度，保密制度，崗位隔離制度等。

2、配套管理制度：

1）運營風險控制制度、信息披露制度、機構內部交易記錄制度、防范內幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風險揭示制度、合格投資者內部審核流程及相關制度、私募基金宣傳推介、募集相關規范制度。

2）以及適用于私募證券投資基金業務的公平交易制度、從業人員買賣證券申報制度等。

基協在答疑會中表示“在《問答八》中，協會特別說明了律師如何對機構的內控制度、風控制度進行審查。初期，可能很多律師認為簡單地給管理人提供幾套文件就可以了，這個思維是錯誤的。在《問答八》中，我們進一步出了細化的要求，強調審查內控制度的可執行性，說和做要一致。我們主要是考慮到有些機構沒有配備相關制度，人員較少，人力不足，我們鼓勵這些機構在協會已經備案的外包機構中選擇合伙伙伴，從而實現外包風控。很多私募基金還處于創業期，我們不要求這些私募基金管理人達到公募基金的內控程度，但要求其內控制度是有效可行的，能夠保護投資者利益”。

【提示】：律師的風險進一步提升。律師需要判斷基金管理公司是否具備展業的現實基礎和條件。

（九）申請機構是否與其他機構簽署基金外包服務協議，并說明其外包服務協議情況，是否存在潛在風險。

審查要點：“外包協議”

1、是否有外包協議

2、協議情況以及是否存在潛在風險

3、受托方的資質（中基協官網）

規模大的基金基協建議外包，是否外包是協會衡量新登記管理人的一個標準，但不是強制要求。目前一些托管機構提供外包服務。

外包協議無潛在風險，可從主體資格、協議真實性、協議內容等方面確定風險。對于法律意見書指引中的外包服務是否包括投資顧問服務的問題，基協表示“投資顧問服務性質上確實屬于外包服務。如果基金管理人是找券商出出報告之類的，沒有問題”。

（十）申請機構的高管人員是否具備基金從業資格，高管崗位設置是否符合中國基金業協會的要求。高管人員包括法定代表人\執行事務合伙人委派代表、總經理、副總經理（如有）和合規\風控負責人等。

審查要點：“高管從業資格”

1.是否需要去協會報名考證？

（1）從事私募證券投資基金業務的私募，其高管人員（包括法定代表人\執行事務合伙人（委派代表）、總經理、副總經理、合規\風控負責人等）均應當取得基金從業資格；

（2）從事非私募證券投資基金業務的私募，至少2名高管人員應當取得基金從業資格，其法定代表人\執行事務合伙人（委派代表）、合規\風控負責人應當取得基金從業資格。

（3）注意：各類私募基金管理人的合規\風控負責人不得從事投資業務。

2. 高管如何能夠取得基金從業資格？

高管人員符合以下條件之一的，可取得基金從業資格：

（1）通過基金從業資格考試，包括科目一《基金法律法規、職業道德與業務規范》、科目二《證券投資基金基礎知識》；

（2）最近三年從事資產管理相關業務，且管理資產年均規模1000萬元以上；

（3）已通過證券從業資格考試、期貨從業資格考試、銀行從業資格考試并符合相關資格認定條件；或者通過注冊會計師資格考試、法律職業資格考試、資產評估師職業資格考試等金融相關資格考試并符合相關資格認定條件；

（4）協會資格認定委員會認定的其他情形。

注意點：符合（2）或（3）的私募，仍需要通過科目一《基金法律法規、職業道德與業務規范》考試，才能取得基金從業資格。

3. 以前考過的私募如何維持基金從業資格？

協會規定，已取得的高管人員，應當按照《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》及《關于基金從業資格考試有關事項的通知》的要求，每年度完成15學時的后續培訓方可維持其基金從業資格。

4. 拿到資格后怎么用？

已登記的私募基金管理人應當按照上述規定，自查相關高管人員取得基金從業資格情況，并于2016年12月31日前通過私募基金登記備案系統提交高管人員資格重大事項變更申請，以完成整改。

（十一）申請機構是否受到刑事處罰、金融監管部門行政處罰或者被采取行政監管措施；申請機構及其高管人員是否受到行業協會的紀律處分；是否在資本市場誠信數據庫中存在負面信息；是否被列入失信被執行人名單；是否被列入全國企業信用信息公示系統的經營異常名錄或嚴重違法企業名錄；是否在“信用中國”網站上存在不良信用記錄等。

審查要點：“不良記錄”

梳理渠道：

1、刑事處罰（中國裁判文書網）

2、金融監管部門行政處罰或者被采取行政監管措施（證監會、銀監會、保監會）

3、行業協會的紀律處分

4、資本市場誠信數據庫中的負面信息（證監會）

5、失信被執行人名單（最高人民法院官網“被執行人名單”、“失信名單”）

6、全國企業信用信息公示系統

7、信用中國 

（十二）申請機構最近三年涉訴或仲裁的情況。

審查要點：“三年涉訴”

1、中國裁判文書網

2、申請機構所在地高級人民法院開庭公告

（十三）申請機構向中國基金業協會提交的登記申請材料是否真實、準確、完整。

審查要點：“材料真實”

1、真實

2、準確

3、完整 

（十四）經辦執業律師及律師事務所認為需要說明的其他事項。

四.法律意見書內容信息匹配要求           

1.“法律意見書所涉內容應當與申請機構在私募基金登記備案系統填報的信息保持一致，若系統填報信息與盡職調查情況不一致的，應當作出特別說明?！?/p>

2.“法律意見書中實際控制人項請與系統填寫一致?！?/p>

3.“法律意見書中員工人數項請與系統填寫一致?！?/p>

4.“出法律意見書詳細描述上述制度外，系統填寫的制度文件應與之一致?！?/p>

【提示】：千萬別忘記一一核對備案系統填報的信息。如果填報信息與盡職調查情況有不一致的，應作出特別說明。

五.律師盡職調查工作要求           

律師事務所及其經辦律師應當參照《律師事務所證券法律業務執業規則（試行）》，根據實際需要采取合理的方式和手段，獲取適當的證據材料。盡職調查查驗方式包括但不限于審閱書面材料、實地核查、人員訪談、互聯網及數據庫搜索、外部訪談及向行政司法機關、具有公共事務職能的組織、會計師事務所詢證等。

律師事務所及其經辦律師應當制作并保存相關盡職調查的工作記錄及工作底稿。

協會認為有的法律意見書內容信息不夠詳細，應該詳細描述通過什么方式做盡調，做盡調了解到了什么，結論是什么，采用“三段論”的寫作方式?！斗梢庖姇窇獌热莅ㄍ暾谋M調過程描述，對有關事實、法律問題作出認定和判斷的適當證據和理由。《法律意見書》的陳述文字應當邏輯嚴密、論證充分?！斗梢庖姇分械膬热輵撆c申請機構在備案系統填報的信息保持一致。若填報信息與盡調情況不一致，法律意見書中應作出特別說明。對于律師盡職調查的方式方法，我們請律師更多參考《律師事務所證券法律業務執業規則》的標準。大家根據具體的盡調事項和情況來采用不同的調查方法如審閱書面材料、實地核查、人員訪談等。在備案系統中，我們要求律所就“私募基金管理人重要情況說明”出具確認函，加蓋公章和騎縫章。

六．管理人重大事項變更的要求           

1.法律意見書應對變更事項的緣由、過程完整描述，不應簡單指向變更結果。

2.法律意見書應描述該等變更是否獲取股東表決通過、是否已向投資者完整披露，并核實股東決議、公司章程/有限合伙協議等內容。

3.法律意見書應描述該等變更是否對投資人予以了披露。

【提示】：這是中基協對某基金管理人法定代表人變更的重大事項法律意見中的反饋。要求對于股東決議、公司章程/有限合伙協議等內容進行描述，可見對于法律意見書進一步提高了要求。

七．信息披露攻略

1.信息披露的平臺

（1）私募做信息披露有什么特別的地方？

私募基金管理人除了按照基金合同的約定向投資者進行披露之外，還應當按照協會的規定注意定點、及時通過指定的私募基金披露備份平臺報送相關信息，否則在備案產品等多個方面都會受阻。

協會規定，私募基金管理人應當通過私募基金登記備案系統及時履行私募基金管理人及其管理的私募基金的季度、年度和重大事項信息報送更新等信息報送義務。

如果沒有及時披露信息，會怎么樣？該怎么辦？

（1）在私募完成整改之前，協會將暫停受理私募基金產品備案申請；

（2）累計達2次的，協會將其列入異常機構名單，并通過私募基金管理人公示平臺對外公示。異常機構公示，即使整改完畢，至少6個月后才能恢復；

（3）私募違反《企業信息公示暫行條例》規定，被列入企業信用信息公示系統嚴重違法企業公示名單的，協會將暫停受理私募產品備案申請，還要列入異常機構名單，并對外公示。新申請私募登記的機構被列入名單的，協會將不予登記。

（2）投資人如何查閱這些披露的信息？

投資者可以登錄私募基金信息披露備份平臺進行信息查詢。

私募過往業績以及基金運行情況將以私募向備份平臺報送的數據為準。

2.信息披露的內容

（1）一般私募基金需要披露的內容包含哪些？

總共有10項，包括基金合同，招募說明書等宣傳推介文件，基金銷售協議中的主要權利義務條款（如有），基金的投資情況，基金的資產負債情況，基金的投資收益分配情況，基金承擔的費用和業績報酬安排，可能存在的利益沖突，涉及私募基金管理業務、基金財產、基金托管業務的重大訴訟、仲裁，證監會及協會規定的影響投資者合法權益的其他重大信息。

（2）私募產品在募集時需要注意披露哪些信息？

包括9大事項：（1）基金的基本信息，包括基金名稱、基金架構（是否為母子基金、是否有平行基金）、基金類型、基金注冊地（如有）、基金募集規模、最低認繳出資額、基金運作方式（封閉式、開放式或者其他方式）、基金的存續期限、基金聯系人和聯系信息、基金托管人（如有）；（2）基金管理人基本信息：基金管理人名稱、注冊地/主要經營地址、成立時間、組織形式、基金管理人在中國基金業協會的登記備案情況；（3）基金的投資信息：基金的投資目標、投資策略、投資方向、業績比較基準（如有）、風險收益特征等；（4）基金的募集期限：應載明基金首輪交割日以及最后交割日事項（如有）；（5）基金估值政策、程序和定價模式；六是基金合同的主要條款：（6）出資方式、收益分配和虧損分擔方式、管理費標準及計提方式、基金費用承擔方式、基金業務報告和財務報告提交制度等；（7）基金的申購與贖回安排；（8）基金管理人最近三年的誠信情況說明；（9）其他事項。

（3）私募產品在運行期間需要披露哪些信息？

私募需要在每年4月結束前向投資者披露7大內容：（1）報告期末基金凈值和基金份額總額；（2）基金的財務情況；（3） 基金投資運作情況和運用杠桿情況；（4） 投資者賬戶信息，包括實繳出資額、未繳出資額以及報告期末所持有基金份額總額等；（5） 投資收益分配和損失承擔情況；（6） 基金管理人取得的管理費和業績報酬，包括計提基準、計提方式和支付方式；（7） 基金合同約定的其他信息。

(4)私募產品發生哪些重大情況時需要向投資者披露？

有14種情況都屬于重大事項，需要披露，包括（1）基金名稱、注冊地址、組織形式發生變更的；（2）投資范圍和投資策略發生重大變化的；（3）變更基金管理人或托管人的；（4）管理人的法定代表人、執行事務合伙人（委派代表）、實際控制人發生變更的；（5）觸及基金止損線或預警線的；（6）管理費率、托管費率發生變化的；（7）基金收益分配事項發生變更的；（8）基金觸發巨額贖回的；（9）基金存續期變更或展期的；（10）基金發生清盤或清算的；（11）發生重大關聯交易事項的；（12）基金管理人、實際控制人、高管人員涉嫌重大違法違規行為或正在接受監管部門或自律管理部門調查的；（13）涉及私募基金管理業務、基金財產、基金托管業務的重大訴訟、仲裁；（14）基金合同約定的影響投資者利益的其他重大事項。

3、信息披露的時間

(1)私募產品在運行期間的披露頻率和時間要求？

至少要進行季度披露，私募應當在每季度結束之日起10個工作日以內向投資者披露基金凈值、主要財務指標以及投資組合情況等信息。同時，年報披露的時間是在每年結束之日起6個月以內。

(2)規模大的私募產品披露時間有更高要求嗎？

需要實行月度披露制度，單只私募證券投資基金管理規模金額達到5000萬元以上的，應當持續在每月結束后5個工作日以內向投資者披露基金凈值信息。

4、信息披露的禁止行為

(1)私募產品披露信息有哪些行為是不允許的？

私募披露信息時不得存在以下行為：（1）公開披露或者變相公開披露；（2） 虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；（3）對投資業績進行預測；（4）違規承諾收益或者承擔損失；（5）詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金銷售機構；（6）登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字；（7）采用不具有可比性、公平性、準確性、權威性的數據來源和方法進行業績比較，任意使用“業績最佳”、“規模最大”等相關措辭；（8） 法律、行政法規、中國證監會和中國基金業協會禁止的其他行為。

八．協會對保殼的態度

規定要求未備案產品的管理人在不同時限進行產品備案，否則注銷其登記。對于被注銷的私募基金管理人，但其又有真實的業務需求和業務能力的話，協會依然會給其進行登記。。協會對于登記也有一定的要求：第一，企業登記條例就要求企業登記6個月內要展業，；第二，根據私募基金管理人的不同類型，分別給予不同的寬限期。6個月的限期，是動態化的，協會并未要求機構在什么具體的時間必須進行登記。

協會明確反對“保殼”行為。保殼依然是建立在一備了之的思路上。即便管理人進行了保殼登記，其后依然要接受持續性的監管監督，履行信息報送等，簡單的一個保殼是沒有意義的，可能變成保殼機構很大的一個負擔，可能會成為保殼機構日后潛在的一個風險。如果機構認為自己還沒準備好，不要做保殼，先注銷，等準備好了，有明確的展業計劃和展業能力，協會依然歡迎登記。

很多機構在問，能不能找個通道，以顧問產品形式進行備案?？紤]到顧問產品中，其本身的管理人已經履行了相關備案義務，產品已經可以正常運行了，為了嚴格執行公告，所以我們要求顧問產品不能作為第一只產品進行備案。對于投資顧問這個業態，是私募基金被納入監管范圍中之前，市場化自發產生的業態，它本身的一些法律關系、一些監管職責還存在一定的不確定性。協會正在建立私募基金管理人從事投資顧問業務的相關規定，可能會對投資顧問類機構制訂一定的資質要求。

九．私募要提交年度財務報告

財務狀況也需要進行匯報，會計事務所一般有財務報告的內容，相對容易。

協會規定，私募基金管理人應當于每年度四月底之前，通過私募基金登記備案系統填報經會計師事務所審計的年度財務報告。

如果沒有及時提交年度財務報告，會怎么樣？該怎么辦？

（1）在私募完成整改之前，協會將暫停受理私募基金產品備案申請；同時列入異常機構對外公示，直到整改后至少6個月才能恢復；

（2）新申請私募登記的機構成立滿一年但未提交經審計的年度財務報告的，協會將不予登記。

十．私募管理人如何配合律師工作，辦理《法律意見書》？

1.盡職調查。2.積極整改，以求合規。3. 督促管理規范經營。4. 由兩名執業律師簽名，加蓋律師事務所印章，并簽署日期。5.提交給協會。

有幾個注意點：

1. 用于登記的《法律意見書》的簽署日期應在私募管理人提交登記申請之日前的一個月內；

2.報送后，不得修改其提交的私募登記申請材料；若確需補充或更正，經協會同意，由原經辦執業律師及律師事務所另行出具《補充法律意見書》。

十一.協會公示

中國基金業協會將在私募基金管理人登記公示信息中列明出具《法律意見書》的經辦執業律師信息及律師事務所名稱。

十二.基協在答疑會上對其他相關問題的解答

1. 托管問題：基金法沒有說必須托管，但是建議私募證券的托管。

2.【問題】QFLP有限合伙能否備案？

【答疑】QFLP、QDLP這樣的產品我們現在是可以備案的，據我觀察，QFLP還是比較少的，主要是QDLP這樣的產品。

3.【問題】公司實際經營地與注冊地不一致，是否允許？

【答疑】可以。從律師角度看，做好相關事實性陳述，說清楚經營地、注冊地在哪，是否實際確實在經營地經營即可?；饦I協會關注的要點是經營地滿足私募基金管理人的經營需求。

4.【問題】SPV是否需要備案？

【答疑】私募基金的基本結構是管理人、產品、相關業績提成、管理費用等等，這個可能跟SPV不太相關。特殊目的的合伙企業，我們基金的組織形式包括契約、合伙、公司，但并非所有的契約合同、合伙、公司都是私募基金，如果是真正符合私募基金的特征包括非公開募集、向合格投資者募集等，才需要向協會進行備案。

5.【問題】公司的高管能否在幾個私募基金管理人進行兼職？有實質影響應如何規范？

【答疑】私募基金法律法規對于法定代表人、高管在其他私募基金管理人兼職沒有進行禁止性規定，但是兼職要有合理理由，律師要對合理性進行說明。兼職情況通過社?；蛘吲汕埠贤任募枰宰C明。

6.【問題】實收資本無法修改，怎么處理？

【答疑】對于補充提交法律意見書的情形，考慮到《公告》的實施，可以在年報更新中進行變更提交，但是這是一次性提交，不能做第二次。如果萬一不小心在年報更新中提交了，仍然需要修改。那么，先看是不是重大變更事項，這個窗口是一直開放的，如果不是重大事項，需要承諾將在季度報告（3月底開放）中進行更新。

7.【問題】基金管理人重大事項變更，是否要先提交法律意見書，協會審查通過后再去做工商變更？

【答疑】先做工商變更登記，再出法律意見書，再到協會審查，備案系統變更。

8.【問題】私募基金管理人下設子公司，都登記了管理人，是否要做業務隔離等機制？

【答疑】集團化架構需要相應的防控機制安排，外部制衡、程序制衡等，協會的要求是開放的。協會強調，集團化架構中，只要做私募基金，都應該做登記。

9.【問題】管理人業務申請類型只有證券投資基金，能否做股權投資基金業務？

【答疑】不能，必須在其他業務類型中進行申請。

10.【問題】名稱和經營范圍中有投資咨詢，是否會無法通過審查？

【答疑】并不必然會無法通過審查。投資咨詢確實與國務院97年發布的《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》（證委發[1997]96號）中規定的投資咨詢概念有一定的重疊之處，暫行辦法中的投資咨詢概念是典型的賣方業務，這類投資咨詢本身就是一個牌照，需要證監會的許可。廣義上的投資咨詢本身在性質上就涉及到賣方業務，比如你是做股權的、做創投的，同時做投資咨詢，給所投資的企業提供一些建議，我認為這個是合理的。如果律師認為存在風險，就在法律意見書中提出來。

11.【問題】如果我是證券投資基金，營業范圍中有投資咨詢，是否要工商變更掉？

【答疑】傾向于去掉投資咨詢經營范圍。經營范圍本身就是一個參考性的內容，去掉投資咨詢，更有利于專業化運營的明晰。去掉投資咨詢經營范圍，并不影響證券基金的運行。

12.【問題】專項法律意見書，只針對變更的事項出具法律意見？

【答疑】是。

13.【問題】備案的產品，資管計劃和有限合伙等，發生LP的轉讓，如何備案？

【答疑】按照登記備案辦法，做季度更新，不需要出具法律意見書。

 14.【問題】部分工商局對經營范圍有限制規定，比如要做投資管理業務，工商就會限制為投資管理業務（證券投資除外），但基金是證券投資基金，如何處理？

【答疑】目前各地工商確實存在不同的限制，協會也在與相關機構進行協調，在目前階段還沒取得結果，協會關注管理人完成合法的工商登記即可。

15.【問題】股權投資基金，合資企業，外資占比79%，能否登記？

【答疑】可以，股權投資資金已經開放了。

16.【問題】產品15年備案了，名稱上登記錯了，漏了基金兩個字，在做年報，現在想更新，沒法變更。

【答疑】發送電子郵件，提交特殊申請更改。

17.【問題】剛改了公司的股東，什么時候出法律意見書做專項變更？

【答疑】如果是控股股東變更，應該是在變更之后10個工作日內提交。

18.【問題】政府投資類基金，管理人是政府下屬單位，是否要做登記？

【答疑】歡迎辦理登記，協會會寬松處理。

19.【問題】政府引導基金資金來源全部是政府，要登記嗎？

【答疑】一般來說，資金來源是政府的才叫政府引導基金。如果來源于市場，那就是正常的私募基金（政府投資基金）。

20.【問題】《募集行為管理辦法》（征求意見稿）規定先做登記之后才能做募集？

【答疑】是的。后續，只有私募基金管理人和具有基金銷售資格的并且屬于協會會員的代銷結構，可以進行私募基金銷售。其他任何主體都不能銷售私募基金。

21.【問題】私募基金產品中，GP的投資是否能低于100萬？

【答疑】如果GP是管理人，投資不受限。

22.【問題】專項意見書和整體意見書一起提交嗎？

【答疑】一般是先交重大事項專項意見書，然后再交整體登記意見書。肯定要分兩個出具。

23.【問題】有托管人，契約型基金是否要出驗資報告？

【答疑】有托管人的托管報告等，不用驗資報告。

24.【問題】申報系統中，沒有三證合一的，怎么填組織機構代碼證等欄目？

【答疑】沒有三證合一的，分開三項填；有的，填一項即可。

25.【問題】對上市產品備案前需要變更法人的，是否需要出具兩份法律意見書？

【答疑】需要兩份。

26.【問題】員工持股計劃是否要到基協進行備案？

【答疑】目前明確的基金的形態是有限合伙制，公司制及契約制。原則上要看是否符合基金的類型，且確實是做基金的事情才需要進行備案。

27.【問題】基金業協會對基金產品備案的審查要點？

  【答疑】基金業協會對備案的產品進行形式性審查，主要審查以下幾個方面：

   1、審查合同與風險揭示書。要求投資者及托管機構簽章齊全，日期完整，目前審查過程中一次性通過的不到50%。

    2、審查投資方向。投資方向及投資范圍會公示，不能隨意填寫，投資方向要準。目前只要符合合格投資者的要求（低于100萬的不能備案），基金的門檻是沒有的，但是，如期貨類基金規模僅為100-200萬，并購基金規模僅100萬就不太合理，如注明投境外的，會審查是否有QD額度。濫竽充數的基金堅決不予備案。

   3、審查首輪募集是否完成?；饌浒甘鞘潞蟊O督，沒有完成首輪募集的基金不能備案。備案時需要提供實繳證明（如銀行回單、明細單等），沒有實繳證明的不予備案，由投資者本人打款到基金募集賬戶，不允許代繳代付和過橋資金。實繳證明與投資者明細應當保持一致。

   4、審查托管事項。不是說沒有托管的基金就不備案，但是對于沒有托管的基金，基金業協會的審查比較審慎，需要管理人就不托管事項出具補充說明，確定投資者知曉和同意，并對資金進出及責任有解決機制。

   《私募投資基金監督管理暫行辦法》第二十一條“除基金合同另有約定外，私募基金應當由基金托管人托管?；鸷贤s定私募基金不進行托管的，應當在基金合同中明確保障私募基金財產安全的制度措施和糾紛解決機制”。

27.【問題】雙GP是否都要登記？能否同時備案同一支產品？

  【答疑】如果管理的是基金產品，則承擔實際管理職能的管理人要登記，如只是執行合伙事務的管理人，不參與管理的，可以不作為管理人登記。目前備案系統只能支持一支產品有一個管理人備案，不能由兩個管理人同時進行備案。

27.【問題】私募基金管理人的母公司派到管理人工作的相關人員是否可豁免合格投資者條件？

【答疑】管理人的工作人員要投管理人管理的產品，必須有在管理人處工作的勞動合同或社保證明，有合同也認，合同是有法律效力的，；如果管理人所屬集團的中后臺是統一集中管理的，派到管理人的相關人員要提供有真實業務關系的服務協議，并提交合理說明。為防止管理人利用自己的員工跟投可以豁免100萬而突破合格投資人制度，協會要求管理人提交員工社保證明。如果情況特殊，如集團統一管理的，提供勞務合同或者服務協議，真實業務關系的證明，只要是真實的屬于私募基金管理人員工的，這些問題都是可以解決的。

   《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十三條“下列投資者視為合格投資者：……（三）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業人員……”。

28.【問題】產品備案中有一個“產品委托協議”是什么東西？

【答疑】管理人將一個基金產品委托另外一個管理人管理，另外一個管理人需要有資質，但是產品還是自己的，也就是委托方的。委托管理與投資顧問是不一樣的，私募基金管理人做投資顧問服務不一樣，管理人只做顧問服務，產品還是別人的。

29.【問題】公司定增的私募基金應為私募證券投資基金還是私募股權投資基金？

【答疑】基金業協會不會介意此類基金類別的劃分，之前要求對上市公司定增的為私募證券基金，是因為對從業人員有資格要求，現在對私募股權的高管也已要求有從業資格，所以此類基金是私募證券投資基金或私募股權投資基金都是可以的，當然，如投掛牌前的企業屬于私募股權投資基金。

30.咨詢、投訴：協會對每一單咨詢投訴都會記錄在案，會有回復?？梢酝ㄟ^電話、郵件、微信的問題咨詢，協會盡量處理問題咨詢與投訴?；饦I協會地址：金融街泰康國際大廈802。

十三、解讀環節中基協對我國私募基金監管的整體解讀

（一）《基金法》關于私募基金的監管原則

1、適度監管原則

私募基金不設行政許可，私募基金管理人不是一塊牌照，基金業協會是非行政許可化的管理模式，是一種簡政放權的模式，符合市場發展規律，跟國際接軌的、更為先進的、更社會化的治理模式。但是登記是持續性質的，登記與產品備案也有一定合規門檻。

2、行業自律原則

私募基金組織形式也是非常豐富，行業生態非常復雜，很難采用一刀切明確強硬的行政許可準入模式，我們采用這種行業自律原則，通過機構自身的自治、行業的自律、自律的監管來進行貫徹。我們制定一系列行業自律原則，通過對基金管理人、基金產品和從業人員三個緯度進行管理，建立全行業的誠信體系，這不單單是協會的事情，也是機構、服務機構共同的使命。

3、促進發展原則

私募基金在資本市場中應該是最活躍最有生命力的參與者，也最為市場化，首先有一個價值發現功能，對整個社會而言有促進資本形成的作用，可以說對整個實體經濟有巨大的支持作用。去年備案的基金規模有1.7萬億，其中股權、創投類型（除去證券類）有1萬億真金白銀，可以說這1萬億都是投入到市場中、投入到實體經濟中來。基于這個原理，促進整個行業的發展是戰略意義上的要求。

（二）《私募投資基金監督管理暫行辦法》相關規定

1、私募基金的募集方式

私募基金應當以非公開方式向投資者募集資金，不得公開或變相公開募集。（1）嚴格限制投資者人數；（2）嚴格限制募集方式。

合格投資者包括基層含義：首先不是100萬資金的限制，首先是投資者有相關的風險識別能力和風險承受能力，這個才是最核心的，在此基礎上，我們對合格投資者有一些量化的要求；第二是根據不同的組織形式限定合格投資者的人數要求，人數上50人和200人的限制是持續性的要求。不得拆分、拆細、非法轉讓，這一塊證監會的表態是非常明確嚴厲的，我們正在征求意見的《募集行為辦法》也是明確、具體、細化的。

2、保底保收益

私募基金根本上是一個信托關系，賣者有責，買者自負。管理人在募集環節符合相關規定要求、程序，即可視為盡了“賣者有責”義務，則剩下的是投資者擔負其投資風險。一些剛性兌付的現象是直接打破了這種底限性要求。

3、私募基金是否必須托管

公募基金與私募基金有所區別?！痘鸱ā芬蠊蓟鸨仨氝M行托管，但考慮到私募基金的靈活性、多樣性，《暫行辦法》規定，如果基金合同另有約定，可以不進行托管，但需要制定相關的資金安全保障機制。

4、整體登記備案情況的介紹

已登記的管理人25979家，有管理規模的管理人8414家，平均管理規模6.53億元，大于100億的只有88家（具體以基金業協會官方發布的行業數據為準）。在分布情況上，全國各地都有，京深都超過5000家登記。

（三）私募基金的自律管理體系

私募基金的監管是一個持續性的過程，分為事前、事中、事后三個層面。

事前方面，包括機構登記、產品備案、會員管理、從業人員管理。今年6月份會召開基金業協會會員代表大會，對整個協會的治理架構和會員管理進行探討、修訂?，F在很多機構申請入會沒等到結果，目前我們在這一塊是做了一些調整，正在調整會員辦理辦法，所以目前有一些停頓，我們會盡快處理完畢，進一步理順入會的登記工作。一方面來自于證監會的行政授權，一方面是《基金法》、《暫行辦法》的規定，還有最重要的一方面是行業私募基金管理人的權力讓渡。

事中方面，包括持續信息披露、輿情監測、中登數據交換、優化行業生態等四方面。信息披露方面，我們在建立我們的互聯網監測平臺，運用互聯網大數據對私募基金的宣傳進行監測，有沒有網絡違規宣傳等等，這一塊工作正在進行；另一方面，我們與中登已經簽訂了備忘錄，對一些動態信息、監管情況進行信息交換。我們也會做好與行業的溝通交流。

事后方面，包括投訴處理、糾紛調解、自律檢查、紀律處分。

（四）協會接待投訴情況

協會從去年6月到現在，接待了四五百宗投訴，大部分已經處理完畢。在處理過程中，我們發現，投訴中的問題更多在出現在PE、VC和股權方面的基金。問題包括募集方面不合規、非法集資（不完全統計大概涉及到已登記管理人的案例有四五十宗左右，說明我們行業的問題還是比較大的）、內幕交易等。處理程序上，要以程序的公正保證實體公正，我們有自律監察專業委員會專門負責，成員包括業界、學者等，確保其中立客觀。

（五）《公告》相關說明

私募基金行業從2014年開始備案以來，成績確確實實是有的，對經濟的促進、對資本形成的促進、對雙創的支持發揮了很多作用。但行業存在的問題不容忽視，確實到了必須進行正視、調整的階段。

第一是濫用登記備案信息，非法自我增信。登記備案初期，為了便于管理人開展業務，我們提供了紙質證明和電子證明，然而我們發現不少機構利用證明進行非法自我增信，將證明當做牌照，誤導投資者，甚至招搖撞騙。大量機構本身是做P2P、網貸的，結果用這個證明來做業務。甚至衍生出管理人資格代辦業務。

第二是行業魚龍混雜、良莠不齊。大量機構只進行了登記，未做私募基金備案，當然情況有很多差別，有些是確實還沒來得及備案，但確實存在很多機構缺乏展業能力和展業條件，也有很多機構不了解行業，盲目跟風先登記再說。大量機構實繳資本為0，這種情況大概有四五千家，當然這不代表登記一定不通過，我們協會不是行政許可，不對實繳資本做強制限制，但會對這種特殊情況進行特別提示。

第三是有些機構法律意識淡薄、合規意識缺乏。很多機構對監管存在不適應，此前行業確實是野蠻生長階段，現在要管了，大家確實存在一定不適應的情況。協會除了在登記備案環節的監管，還有持續信息報送的監管。有機構認為過了登記備案環節就過了門檻，對后面的信息報送不夠重視，甚至很多機構失聯，協會已經發布了四批失聯名單，我們也是實屬無奈，已經窮盡了所有的聯系渠道甚至現場尋找，依然聯系不上，只能以公告的形式發布。

第四是違法違規經營運作。有些個案真是觸目驚心，湖北有家機構，兩只合伙制基金，投資者竟然多達四千多人，這真是完全意義上的非法集資。

針對這些問題，基金業協會的處理方式包括：

1、取消私募基金管理人登記證明

取消登記證明，打擊部分機構非法自我增信。目前的公示渠道就是基金業協會官網及“私募匯”APP。在公示方面，我們從規模、類型進行了一系列分類。主要是要回歸到公示登記的本源。我們也已經與IPO、新三板等建立了雙向信息交換機制。我們再進行重申，我們只對管理人進行形式審查，不做實質審查。

2、加強信息報送的相關要求（上文已提）

3、提交法律意見書的相關要求（上文已提）

4、高級管理人員從業資格相關要求（上文已提）