余安平：無罪辯護的四種訴求

激揚文字 2020-11-18

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無罪辯護，即以要求辦案機關宣告當事人（被告人、犯罪嫌疑人）無罪為辯護目標的辯護。狹義上的無罪辯護指的是庭審階段要求法院判決被告人無罪的辯護，廣義的無罪辯護則包括整個刑事訴訟階段要求辦案機關宣告當事人無罪的辯護。無罪不僅包括法院判決無罪，也包括檢察院認為無罪而做出不起訴、撤回起訴的“視為無罪”。當然，附條件不起訴案件，不屬于無罪案件。我2018年在長沙分享無罪辯護成功案例時，曾提出無罪辯護可以作為“辯護方向”，也可以作為“辯護方法”。無罪辯護有四種訴求，可以“因勢利導”。

1、無罪釋放

律師拿到案件的第一反應應該是無罪辯護，這也契合“無罪推定論”原則。對于那些當事人喊冤的案件，只要不是現有證據足以推翻當事人的無罪需求，都應該堅持無罪辯護。對于那些關鍵證據缺失有罪證據明顯不足的案件，律師也應該大膽堅持無罪辯護。這兩種案件的律師辯護，應當以無罪釋放為辯護訴求。

許多從不辦案的“律師導師”或者從來沒有無罪案例的“律師宗師”喜歡反對無罪辯護，那是因為他們沒有無罪辯護經驗，骨子里不接受“無罪推定論”。你被辦案機關抓走了就是你有罪，你沒罪怎么會抓你不抓別人？這幾年我辦理過一些不起訴、撤回起訴、無罪判決的案例，這也說明檢察院、法院并不是一些人想象的那樣對于無罪案件不愿意糾正，而是許多律師不敢去提醒檢法機關。這些年都有律師輕罪辯護法院無罪判決的案例，這讓那些明知無罪卻選擇輕罪辯護的律師情何以堪？

2、改變罪名

對于那些當事人可能有罪但現有指控罪名明顯不構成的案件，律師也應該堅持無罪辯護。不過，律師也應該預先告知家屬與當事人，本案可能不會最終無罪判決。這種改變罪名的辯護，律師需要預判法院會選擇哪一種對策，不僅需要考慮“出罪”還需要考慮“入罪”，尤其是因為法律之外的原因導致法院難以做出無罪判決或者建議檢察院撤回起訴時。

2017年我們辦理了袁某等人3700余萬元敲詐勒索案件，卓凡刑事部疑難案件分析會上，大家一直認為本案可以無罪辯護。我的拍檔“老警察”出身的王永平律師則補充說，你們要注意法官在不能判決敲詐勒索罪時，會向尋釁滋事罪尋求突破。家屬則明確告訴我們說，既然袁某已經關押了1年，法院肯定不會做出無罪判決，能夠早點出來就行了。庭審辯論結束后，法官竟然當場問我們，你們認為這些被告人都不構成敲詐勒索罪，那么構不構成其他犯罪呢？案件的結果是法院以尋釁滋事罪做出了最長14個月的判決，本案也算皆大歡喜。

3、尋求妥協

律師接觸到了“事實無罪”的案件畢竟太少，“證據無罪”的案件很容易被法院“和稀泥”，變成相互妥協的籌碼。許多法官甚至律師受制于“公訴人不能輸”，也就不能理直氣壯堅持無罪。其實即使是“公訴人不能輸”，律師也可以堅持無罪辯護。敢于堅持原則的法官可以順水推舟做出無罪判決或者建議檢察院撤回起訴，那些不太好做出無罪判決的法官也可以趁機給個“關多久判多久”的“中國式無罪”。

早在2010年我在惠州辦理馬某破壞軍事通信案，就是無罪辯護爭取法院做出“關多久判多久”的妥協。律師能夠在法庭上把公訴人的意見全盤駁倒，這時法官如果不能做出無罪判決，則會考慮與律師妥協。2014年在深圳辦理吳某冒充警察招搖撞騙案，也是無罪辯護爭取法官作出妥協，以私刻國家機關印章罪做出7個月的判決。律師無罪辯護如果難以完成，或者說妥協更有利于當事人最大利益，那么以無罪辯護爭取輕罪判決的尋求妥協，也是一種出路。2015年辦理邱某貪污案，我們堅持無罪辯護最后接受妥協的3名被告人免于刑事處罰，另外4名一開始就認罪的被告人判處緩刑，這也說明無罪辯護尋求妥協比一開始就“推盤認輸”更有效果，無罪辯護也是尋求妥協的籌碼，當然你要有把握讓公訴人心服。不過，這也導致一些熟悉我風格的法官更不愿意給我無罪判決，“你別看余律師在法庭上義正辭嚴一副不判無罪決不罷休的樣子，你如果告訴他只要放棄無罪辯護就可以判緩刑或者關多久判多久，你立馬就妥協了”。

4、死里求生

律師辦案越多越會接觸一些“認罪即重罪”甚至“認罪即死罪”的案件，此時律師“輕罪辯護”無路可走，只能“死里求生”組織無罪辯護。那些100公斤以上的制造販賣毒品案件，那些1000萬元以上的詐騙案件，律師只能“死里求生”做出無罪辯護。甚至手段殘忍的殺人案件，如果受害人家屬拒不接受賠償，則律師也只能做無罪辯護。甚至公務員犯罪、企業家犯罪雖然認罪可以判輕罪但對他們而言只要有罪即后果嚴重，此時律師也只能做出無罪辯護。我慣用的質證“三斧頭半”，就“你憑什么取證”（取證依據）、“憑什么你來取證”（取證資格）、“憑什么這樣取證”（取證程序）、“憑什么這個結論”（邏輯唯一性），能夠對那些不夠規范的證據予以有效殺傷。此時律師內心也清楚這些被告人并非無辜，卻可以通過“攻勢防御”破壞法官的內心確信，最后不得不“退而求其次”做出輕罪判決甚至降格處理。

2017年我在河源辦理的謝某組織賣淫案，法官直言不諱說本案被告人并非無辜，只是公安機關取證有誤，最終改變罪名做出了1年多判決。2019年辦理的毛某手段殘忍命案，對方也拒絕接受賠償，我們只好做無罪辯護。后來法院竟然做出15年有期徒刑判決，檢察院出來的助理小周都看不下去了，認為判無期或者死緩才是正常的。我拿到判決書也有些感到“用力過猛”，此時我不再是代理人立場而是法律人立場。