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刑辯近距離是什么？ 刑辯近距離，是庭立方在2021年最新推出的一系列公益直播課程。 我們將會邀請來自全國的行業大咖，精英律師，為你帶來最干貨的刑辯知識。 第一期我們有幸邀請到的嘉賓是于忠老師，作為一位有20多年從業經驗的老法官，于忠老師的專業素養和法官思維都讓很多同學頗有進益。 疫情之下，線下見面不易，希望我們通過線上直播的方式，繼續陪伴在你身邊。 本次直播時長近一個半小時，全文文稿總計兩萬多字。由于篇幅有限，我們僅能先發布第一部分的內容，本文預計6000字。 如果需要公益直播課回看鏈接，文稿及課程課件，請掃描海報上的二維碼聯系助教。 接下來，和于忠老師一起，了解二審有效辯護。 喜歡我們庭立方刑事業務技能培訓課程的各位律師朋友們，大家好！
在這里先給大家拜個早年，我是于忠老師。 今天跟大家談的是刑事二審案件的有效辯護。在有效辯護里，我想跟大家談三點方面的內容： 第一個，如何有效審視我們刑事二審案件，簡稱有效審；
第三個，如何在二審程序中進行有效辯護，簡稱叫有效辯。 在進行三個內容分享之前，我簡單的給大家概述一下刑事二審案件辯護的意義和價值。 說到二審刑事案件，我經常就想到古人說的一句話——蜀道難，難于上青天。上次我們二審線下課程的時候，有的律師就調侃地說，要說到二審改判難，不難于古代的時候到你們四川。還有的律師說苦二審案件久矣，各種調侃都有。 這證明，二審案件的改判，確實很難。 為什么呢？ 大家如果想知道，我給大家列的法官的10個不利于二審辯護的隱形思維，就了解了刑事二審案件改判為什么這么難。 研究二審改判案件意義和價值 01. 二審法官10個不利二審辯護的隱形思維 1、盡量維持一審法院的既判力 這是一個二審法官常有的辦案思維。盡量維持一審法院的既判力，也就是維持一審判決的公信力。 這樣的話，如果案件不是大的錯誤，二審法院都能維持的盡量維持。法官如果有這種態度，改判案件就確實不是很容易的事。 2、不是案件的硬傷，可抓大放小 二審法官常常會有這種，不是案件的硬傷，可抓大放小的想法。如果說案件中，只是一些不是很明顯的會影響到定性、量刑的問題，如一一些小的事實，或者是法律適用上的問題，二審法官一般都不愿意改判，因為這會增加他的工作量。 所以如果不是案件明顯的問題，法官通常愿意去維持一審判決結果。 3、盡量避免麻煩的內部審批程序 在法院內部來講，一個二審案件如果要改判或者發回重審，要履行內部的一些審批程序，甚至一些疑難復雜的二審案件如果要改判的話，還要經過刑事專業委員會的討論。 所以有一些法官拿到二審案件以后，如果沒有太大的毛病，為了避免這些繁瑣的內部審批程序，都不愿意把二審案件改判。 4、節約庭審資源，能不開庭就不開庭 二審案件往往會出現這樣一種情況，當事人在二審期間提交一些新的證據，或者新的調查取證的請求。在這種情況下，要是二審案件法官同意這些調查請求，可能就會導致二審案件還要開庭。這是大多數法官不愿意看見的，因為法院的案件現在是案多人少。 如果一個二審案件，因為律師的請求，或者是提交了一些他認為不是對案件具有很大影響的證據，導致還要再次開庭的話，法官是不愿意看到的。 5、無關案件實質問題，可以不予理會 如果說二審案件法官初步審查辯護意見、當事人的上訴理由以后，覺得這個案件是可以維持的，也會盡量的不去更改案件的一審結果。 6、二審庭審能快點就快點，只說主要的 二審審限是比一審要短的，所以二審不管是庭審也好，還是流程也好，法官都希望二審案件在自己手中能處理快一點。 因此他只去審查二審案件最主要的問題。這種情況也影響了法官對二審案件進行仔細審查的積極性。 7、喜歡看簡單明了的辯護意見 二審的案件因為經過了一審案件審理，所以二審法官不愿意對二審案件方方面面，都進行一個非常仔細、深入全面的審查。法官往往最開始會接觸的，是律師提交的辯護意見或者是上訴意見。 因為有時候二審中，律師往往不會提交辯護意見。所以這時候會看當事人的上訴意見，而當事人的上訴意見，往往是辯護律師幫助寫的。 在這種情況下，如果上訴意見沒有做到簡單明了、重點突出的話，法官很難去進行一個認真的審查，他只是初步看一下，這個點到底是不是這樣子的。如果他也認為辯護意見或者上訴狀中的問題，確實是這個案件中比較重要的問題，才可能把二審案件進行一個仔細的審查。 如果說律師寫的過于繁瑣，或者是過于的復雜的話，往往也會影響這個法官對剛剛接手的二審案件的一個判斷。所以說我們之后就會教大家，二審的辯護意見或者上訴狀應該怎么去寫，應該怎么突出重點，才更容易在二審程序中影響法官對這個案件的判斷。 8、一定不要在律師面前表露傾向性意見 大家可能也感覺到了，二審案件中跟法官溝通起來很難。法官往往在二審案件中，不愿意就案件的走向表露一些傾向性的意見。在這種情況下如何讓自己的意見有效地去影響法官，確實是需要律師下功夫去研究的。 但是，從我在法院的審判工作經驗來講，如果律師的意見說中了，確實是這個案件的問題，法官還是愿意在二審中進行認真細致的考慮的。 9、對主動和律師溝通持有戒心 律師都感覺到跟法官在二審期間溝通很難。律師打個電話，想著和法官仔細深入的去交換一下意見，法官卻往往會說他很忙或者是找其他的時間，或者說不一定非要面對面溝通，把你的書面意見提交給我就行了，我們會仔細審查的。法官往往這樣就把律師打發走了。 在這種情況下，大家如何在二審期間與法官一起對案件有個非常深入的溝通呢？這是不容易，也需要律師仔細研究的。所以在后面，我會跟大家講如何在二審進行溝通的問題。 10、繁忙工作讓法官和律師溝通不耐煩 因為現在法院的工作比較忙，在這種情況下，如果說溝通的方式、形式、場合不大對的話，往往也會讓律師跟法官溝通的效果不會很明顯。那么我們怎么做好二審案件的辯護工作呢？剛才說了，接下來我要從三個方面跟大家分享我的體會。 實際上，雖然剛才講了法官有這么多影響著二審案件改判，并不利于二審辯護的一些隱形的思維，但是實際上這幾年，最高人民法院每年的年度工作報告，還有我在中院的時候，每年的年終總結等，對于二審的一些統計情況來看，每年大概有14%-15%的二審案件被改判。
02. 二審法官改判考量的關鍵因素有哪些 剛才跟大家說了二審案件法官考慮的不利的因素，確實是比較多，但是每年平均100件二審案子中還是有十多件案子會被改判。這些案子往往都有一個共同的特點。它的特點是什么呢？就是我給大家總結的這五個方面： 1、認定事實確有錯誤 2、適用法律確有錯誤 3、程序嚴重存在瑕疵 比如可能有涉嫌刑訊逼供或者誘供、存在非法證據排除情形的案件；比如審判程序中變更了罪名，但律師對變更后的罪名沒有進行有效辯護的案件，都有可能會引起二審的改判。特別注意的是，程序出現問題的案件，一般都會發回重審。 4、量刑嚴重失衡 比如共同犯罪的案件，主犯被判了十多年，然而剩下的從犯與主犯之間量刑的差別非常大。這種量刑嚴重失衡的案件，也可能會影響二審的改判。
當時這位律師把這個案子作為案例提交給我們的時候，我們合議庭一致認為像這種嚴重同案不同判的案件肯定是要改判的，后來那個案子也確實被我們二審改判了。 5、復合以上問題 這類案件就是既有事實認定上的問題，也有法律適用上的問題，同時程序上也存在瑕疵，量刑也失衡，像這類案件就屬于復雜疑難的案件類型。 研究二審案件的價值意義，就不再給大家贅述了。我給大家放一些圖片，大家看了以后就知道，推動我們司法改革進程的一些著名的案件，都是經過二審程序以后，再到糾正，得到一個公正判決的。 我離開法院以后，現在跟辯護律師接觸比較多，感覺到辯護律師經常接到一些電話非常興奮。為什么呢？因為他代理的二審案件被改判了。 可見，在現在二審案件改判普遍很難的情況下，如果律師能讓一個二審案件，經過有效的辯護后成功得以改判的話，對于提升律師的職業形象，積累有效進行二審辯護的經驗，取得當事人的信任，為將來更好地提升自己的職業能力，都能奠定一個非常好的基礎。 所以我個人認為，研究二審案件存在的問題、研究二審案件如何進行有效的辯護，怎么深入都不為過。只要孜孜不倦、堅持不懈地努力，實際上很多二審案件還是會取得令大家滿意的結果。即便是一審法律適用、事實認定、判決結果都沒有問題的案件，在二審中，如果律師能創造性地打開辯護思維，還是可能會影響有二審改判的結果的。
那么，如何有效發現影響二審結果的案件問題呢？ 這實際上是二審案件中，律師最想做到的。我們發現問題，提交給二審法官，二審法官一看，確實是這個案件中存在的問題，如果這個問題在一審判決中沒有考慮的話，可能二審法官就會對案件如何公正地處理，有自己改判的一個考慮。 所以說刑事律師在代理二審案件時，只有把案件分析地準確、分析地透徹，才能發現這些案件存在的。影響案件結果的定性、量刑或程序上的問題，才能在二審的辯護中有效的去引導二審法官的判斷。 比如，我們拿到一個案件，你能讀懂有問題的一審判決嗎？假如說一審判決中用了“共謀”兩個字來定性起意的話，大家認為這個一審判決往往意味著什么？這意味著誰提起犯意不是很清楚。 所以在這種情況下，律師就要仔細地去研究一下這個案件里，到底是誰提起的犯意。如果有證據證明是另外一個人提起犯意的話，那是不是就能說明提起犯意的這個人，應該對他判處更重的一個刑罰？“共謀”還有一個點——一審判決里邊往往不區分主從。 在定性的時候，法官經常表述為“不宜區分主從”，這里的言外之意是什么？是不是就說明了這個案件中區分主從的證據不是很充分？誰在里面起主要作用，誰起次要作用的這個證據不是很充分？因此，辯護律師在審查二審案件的時候，就要注意有沒有證據能夠證明，誰的作用大一些，誰的作用小一些。 還有一些集資詐騙的案件，被告人非法獲取的收入，走向不是很清楚。在這種情況下，是不是這個案子中能夠證明具有非法占有故意的證據就不是很明顯？如果說這個事實都沒描述的話，那是不是這方面有突破點？ 辯護律師就應該在案件中仔細審資金的流向，到底是流向了什么某個項目的開支還是流向了個人的揮霍。如果說流向了項目的開支而沒流向個人揮霍的話，那我們是不是可以在二審中在定性上提醒法官注意？ 如果確實這種案子沒有發現資金是流向個人揮霍的話，是不是就可以按照非法吸收公眾存款來處理？ 所以說我們在看一審判決的時候，要讀懂一審判決使用的這些詞語的言外之意，和可能在回避什么樣的問題。 03. 二審法官發回重審和改判真實考量因素在哪里 說到二審，這個案件的改判往往會有哪兩種結果？一般來講，二審法官會直接改判，也有可能法官覺得案件有很多事實查不清楚，往往也會做出發回重審的決定，這樣都算是二審的改判。在這種情況下。法官發回重審和改判時，他會考量的因素有哪些呢？ 1、難以讓當事人息訴服判
比如說，同為主犯，有的主犯就判處了死刑，有的主犯就判處了緩刑，像這種案子都會讓人對司法公信力產生懷疑。在這種情況下，這種案件就需要法官進行一個仔細深入的研究了。
4、明顯在認定事實或者法律適用方面存在錯誤，極有可能引發再審
在這種情況下，我們找到存在于案件中的“硬傷”，比如說數額認定是錯誤的，事實認定是錯誤的，法律適用是錯誤的，沒有區分主犯從犯，或者明明有非常明顯的證明存在刑訊逼供情形的證據，然而法院依舊根據因刑訊逼供作出的有罪供述，作出了有罪判決的案件，這些都是極有可能引發再審的。這種情況下，法官是不會忽視律師發現的問題。這時，律師找出來這些問題，很可能就會讓案件改判。
所以說二審案件，做了客觀的分析的話，確實是無罪的案子，那有可能我們會實現有罪改無罪。如果說是一個輕罪名的案子，如集資詐騙類的，金融犯罪的案子，輕罪名是非法吸收公眾存款。對于毒品犯罪，販賣毒品的案件，如果改成輕罪名的案子就是非法持有毒品犯罪。還有重刑改成輕刑的案子，比如十年以上改成十年以下，三年以上改成三年以下。還有的案件會發回重審，這都是有可能的，從而達到律師期待的二審改判結果。 律師如何在二審中準確的對案件進行研判，進行有效的辯護，最后達到有罪改無罪、重罪改輕罪、重刑改輕刑、發回重審，就要進入到我們的正題——需要有效進行以下三個方面的工作： 1、有效審視案件存在的問題
有效審視案件存在的問題，就是要明確案件的問題在哪里； 有效查找到案件存在的問題，大部分在一審中容易出現的事實問題和法律問題； 有效發表二審辯護意見，如何避免受二審法官思維定勢的不利影響，在發現案件“硬傷”基礎上，有效與法官進行溝通交流，力爭實現二審判決？ 由于篇幅有限，比干貨更多料的知識盡在于忠老師的直播間哦～ 口述丨于忠 整理丨稅山 排版丨島島 校對丨白粥 審核丨九月、老斑鳩 END |
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