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注：本文的內(nèi)容來源于《刑事重點(diǎn)疑難問題二十八講：罪名適用與取證指引》，轉(zhuǎn)載請經(jīng)授權(quán)。 刑法第二百九十四條第三款、第四款 包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪 國家機(jī)關(guān)工作人員包庇黑社會性質(zhì)的組織，或者縱容黑社會性質(zhì)的組織進(jìn)行違法犯罪活動的，處五年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。犯前三款罪又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。 （一）犯罪主體 本罪為身份犯，行為主體是國家機(jī)關(guān)工作人員，即在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。在判斷本罪的主體時，應(yīng)以其從事職務(wù)的“公務(wù)性”而非具體身份編制為判斷標(biāo)準(zhǔn)。具體來說，本罪主體既包括純正的國家機(jī)關(guān)工作人員，如在各級國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產(chǎn)黨的機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)中的公務(wù)員，也包括準(zhǔn)國家機(jī)關(guān)工作人員，例如，在依法行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員或者雖未列入國家機(jī)關(guān)人員編制但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。 （二）犯罪客體 本罪的客體是復(fù)雜客體，犯罪行為既侵害了社會治安管理秩序，又侵犯了國家相關(guān)部門打擊黑社會性質(zhì)組織的正常職權(quán)活動，從而使黑社會性質(zhì)組織或其成員能逃避打擊、繼續(xù)存在甚至發(fā)展壯大。 （三）犯罪主觀方面 本罪的主觀方面必須是故意，過失不構(gòu)成本罪。只要行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道是從事違法犯罪活動的組織，仍實(shí)施包庇或縱容行為，即可認(rèn)定本罪，而不要求行為人確切地知道該組織系黑社會性質(zhì)組織。在司法實(shí)務(wù)中，判斷行為人的主觀故意是認(rèn)定此罪的難點(diǎn)。 （四）犯罪客觀方面 客觀方面表現(xiàn)為“包庇”或“縱容”。“包庇”是指行為人通過積極的行為來幫助黑社會性質(zhì)組織及其成員逃避查禁，如通風(fēng)報信，幫助逃匿、阻撓其他國家工作人員的查禁活動、阻止他人檢舉揭發(fā)和作證等。根據(jù)相關(guān)司法解釋，包庇行為并不需要行為人利用職務(wù)上的便利，利用職務(wù)上的便利只構(gòu)成量刑加重情節(jié)。而“縱容”則是指行為人本負(fù)有查處、打擊黑社會性質(zhì)組織活動的職責(zé)，但消極地不履行該職責(zé)，放任黑社會性質(zhì)組織的活動和發(fā)展壯大。“縱容”應(yīng)以行為人負(fù)有一定的打擊黑社會性質(zhì)組織違法犯罪活動的職責(zé)為前提，如果沒有相應(yīng)職責(zé)單純屬于“知情不舉”的，則不構(gòu)成本罪。值得注意的是，本罪系選擇性罪名，實(shí)踐中需根據(jù)行為方式選擇適用包庇黑社會性質(zhì)組織罪、縱容黑社會性質(zhì)組織罪還是包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪。 【取證指引】 包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織犯罪具有以下特點(diǎn) 部分內(nèi)容參見崔燦、邢敏：《查處黑社會性質(zhì)組織保護(hù)傘職務(wù)犯罪問題研究》，載《山東警察學(xué)院學(xué)報》2014年第11期。：（1）危害性大。包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織的國家機(jī)關(guān)工作人員是典型的黑惡勢力“保護(hù)傘”，不但助長、壯大了黑惡勢力，而且動搖國家基層政權(quán)的公信力，削弱人民群眾對公權(quán)力的信任感。（2）隱蔽性強(qiáng)。通常是在查處黑社會性質(zhì)組織犯罪時一并“拔出蘿卜帶出泥”的結(jié)果。（3）查處困難。黑社會性質(zhì)組織犯罪本身錯綜復(fù)雜，倒查其背后的保護(hù)傘更需抽絲剝繭。而本罪的涉案人員或者熟悉偵查程序，或者身處要職，反偵查能力強(qiáng)，信息來源多，社會關(guān)系網(wǎng)廣，常通過各種途徑對辦案施加壓力和阻力。（4）涉及部門和領(lǐng)域具有一定的集中性。一般來說，有三類國家公職人員容易被拉攏、腐蝕成為黑社會性質(zhì)組織的“保護(hù)傘”：一是公安局、檢察院、法院、看守所等掌握偵查、批捕、羈押、公訴、審判權(quán)力的司法機(jī)關(guān)或司法行政機(jī)關(guān)；二是掌握重大資源審批權(quán)限和行政管理執(zhí)法職能的政府職能部門，如工商、稅務(wù)、國資、住建、房地產(chǎn)管理部門等；三是地方政府核心權(quán)力層的主要領(lǐng)導(dǎo)。（5）常伴隨其他犯罪行為，如受賄、瀆職等。 （一）主體證據(jù) 本罪主體系國家機(jī)關(guān)工作人員。所謂主體證據(jù)，是指能證明行為人系從事公務(wù)的國家機(jī)關(guān)工作人員的證據(jù)，主要是書證，包括兩大類：行為人自然身份證據(jù)和行為人職務(wù)身份證據(jù)。（1）行為人自然身份證據(jù)。包括身份證、戶籍證明、居住證明、違法犯罪記錄證明等材料，用以確定行為人的基本信息、刑事責(zé)任能力及有無前科等情況。（2）行為人職務(wù)身份證據(jù)。既包括工作證、干部履歷表、公務(wù)員登記表、任免文件、選舉公告、委派通知、供職證明、人大代表或政協(xié)委員的身份材料等行為人職務(wù)方面的證據(jù)，也包括能反映其職權(quán)職責(zé)情況的證據(jù)，如行為人所在部門的工作職責(zé)、行為人具體負(fù)責(zé)、經(jīng)手、承辦、管理某項具體公務(wù)的人證、書證，關(guān)于履職程序和權(quán)限的法律法規(guī)和單位內(nèi)部規(guī)定等材料。實(shí)踐中涉嫌構(gòu)成包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織犯罪的，通常為公安、檢察、法院、監(jiān)獄等有關(guān)司法機(jī)關(guān)和部門的工作人員，一般會有法官法、檢察官法等法律法規(guī)對其職責(zé)進(jìn)行明確規(guī)定，各單位內(nèi)部也有相應(yīng)的績效考核管理辦法和職責(zé)分工文件。對于履行公務(wù)但無公務(wù)員身份的犯罪嫌疑人，可以調(diào)取其考核登記表、薪級工資審批表、個人賬戶明細(xì)查詢等文件，證實(shí)其公職人員身份。另外，實(shí)踐中涉嫌構(gòu)成包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織犯罪的，通常為公安、檢察、法院、監(jiān)獄等有關(guān)司法機(jī)關(guān)和部門的工作人員，一般會有法官法、檢察官法等法律法規(guī)對其職責(zé)進(jìn)行明確規(guī)定，各單位內(nèi)部也有相應(yīng)的績效考核管理辦法和職責(zé)分工文件。對于履行公務(wù)但無公務(wù)員身份的犯罪嫌疑人，可以調(diào)取其考核登記表、薪級工資審批表、個人賬戶明細(xì)查詢等文件，證實(shí)其公職人員身份。 （二）主觀方面證據(jù) 主觀方面證據(jù)是指能夠證明行為人明知系從事違法犯罪活動的組織，仍對該組織及其成員實(shí)施包庇或縱容行為的證據(jù)，主要為言詞證據(jù)。在辦案中，需要確定犯罪嫌疑人的主觀故意、犯罪動機(jī)和目的。主要證據(jù)包括：（1）犯罪嫌疑人的供述和辯解。證實(shí)其與涉黑案件人員的關(guān)系和交往情況，被黑社會性質(zhì)組織拉攏的事實(shí)，以及具體實(shí)施包庇、縱容行為的原因、起意、動機(jī)和目的、犯意的提出、有無共謀、是否受別人指示、采取的手段和行為等情況。（2）關(guān)聯(lián)涉黑案件人員的證言。證實(shí)黑社會性質(zhì)組織涉案人員與犯罪嫌疑人的關(guān)系和交往情況，犯意的提起、共謀、實(shí)施情況。（3）書證、物證、電子數(shù)據(jù)、視聽資料等。包括記事本、賬本、資金往來明細(xì)、通話記錄詳單、微信、QQ聊天記錄、電子郵件、視頻監(jiān)控等，用以證實(shí)犯罪嫌疑人與涉黑案件產(chǎn)生聯(lián)系、共謀和知悉掌握司法機(jī)關(guān)查禁黑社會性質(zhì)組織的相關(guān)信息的事實(shí)。 （三）客觀方面證據(jù) 客觀方面證據(jù)是指能夠證明行為人對黑社會性質(zhì)組織及其成員提供了通風(fēng)報信、幫助逃匿、隱匿毀滅證據(jù)、阻止他人檢舉揭發(fā)等包庇、縱容保護(hù)的證據(jù)。具體證據(jù)包括：（1）有關(guān)黑社會性質(zhì)組織違法犯罪事實(shí)的證據(jù)。包括：法院的判決書、涉嫌黑社會性質(zhì)組織罪和其他罪名的證據(jù)材料。（2）負(fù)有查禁、打擊黑惡勢力職能的證據(jù)。包括：相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定、單位內(nèi)部職責(zé)分工文件、任命文件等。（3）實(shí)施包庇、縱容行為的證據(jù)。包括：①犯罪嫌疑人的供述和辯解。用以證實(shí)其實(shí)施包庇、縱容行為的原因、起意、共謀、手段、行為、結(jié)果等情況。②相關(guān)黑社會性質(zhì)組織成員及其他證人的證言。用以證實(shí)犯罪嫌疑人與黑社會性質(zhì)組織的關(guān)系來往和其具體實(shí)施包庇、縱容行為的起意、過程及結(jié)果。③書證。包括：信件、記事本、批示、會議紀(jì)要、資金流水、電話數(shù)據(jù)、微信聊天記錄、電子郵件、手機(jī)短信、通風(fēng)報信的字條、案件材料、接處警登記表、受案登記表、受案回執(zhí)、公安行政處罰審批表、公安行政處罰決定書，人民調(diào)解協(xié)議書、收條、值班表等，證明內(nèi)容同上。④物證。包括：賄賂犯罪嫌疑人的贓款贓物、幫助毀滅轉(zhuǎn)移證據(jù)、逃跑的工具等物證，證明內(nèi)容同上。⑤控告人材料。包括：被黑社會性質(zhì)組織違法犯罪活動侵害的人員的舉報、控告、申訴材料及證言，用以證實(shí)犯罪嫌疑人縱容、默許黑社會性質(zhì)組織從事非法活動的事實(shí)。⑥其他。包括：勘驗(yàn)、檢查筆錄，偽造或藏匿罪證的現(xiàn)場照片，視聽資料等。（4）收受黑社會性質(zhì)組織財物、請吃、服務(wù)的證據(jù)。包括有關(guān)產(chǎn)權(quán)證明文件、發(fā)票、收據(jù)等。
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