強奸罪中如何證明“強”？

冬不拉拉 2023-01-30 發(fā)布于安徽

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我國法律沒有對強奸罪下定義，只是在我國《刑法》第二百三十六條規(guī)定了“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的”。這種法律規(guī)定只是列舉了強奸手段，并沒有對強奸做出明確的規(guī)定，這就使得強奸罪的入罪與出罪存在不明確性，導致辦案人員個人理解不同而出現(xiàn)罪與非罪的重大差別。我國《刑法》修正案（十一）把“對已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年女性負有監(jiān)護、收養(yǎng)、看護、教育、醫(yī)療等特殊職責的人員，與該未成年女性發(fā)生性關系的”列為強奸罪，這是對為未年女性的有效保護，但對于那些與成年女性發(fā)生性關系是否屬于強奸，例如發(fā)生關系后女方事后反悔的行為，就存在語焉不詳，也導致通奸與強奸的罪與非罪界限不明確。

強奸罪能夠構成，從構詞法上來講，必然包括兩個最基本的構成要件，即強和奸。“強”，指的是“強行”，即采取暴力、威脅等手段違背女方意愿；“奸”指的是“不正當性行為”，即發(fā)生不合法的性關系。強奸罪侵害女性的身體權與人格權，在傳統(tǒng)中國重視貞操權語言環(huán)境下，屬于堪比重傷乃至殺人的重罪。按照我國現(xiàn)行《刑法》的規(guī)定，強奸罪也是與重傷同等的危害后果，甚至列為年滿14周歲的人應該承擔刑事責任的“八種重罪”之一。當然，這里的“罪”指的是罪刑，而不是拘泥于罪名。

強奸罪辯護中，“奸”這個容易查明，畢竟有沒有發(fā)生性關系，法醫(yī)鑒定還是很容易的。即使使用了避孕套甚至避孕套被銷毀，法醫(yī)也可以檢測其他分泌物來證實，經(jīng)驗豐富的偵查人員也知道如何收集證據(jù)。強奸罪與猥褻罪之間的差別，就在于“奸”字。我對非性交行為列為刑法上的組織賣淫、容留賣淫表示不理解，不僅是因為沒有明確法律依據(jù)，而且性交行為與非性交行為在“一對一”上本就屬于強奸與猥褻的差別。“罪行法定原則”與“罪罰相當原則”，不可突破。

強奸罪辯護中，“強”成為焦點與難點，畢竟男女發(fā)生性關系很私密，這就需要有相應的證據(jù)來證實或者證偽違背女方意愿。一些地方法官處理強奸案“簡單粗暴”，只要發(fā)生性關系后女方報警，或者女方酒后與男方發(fā)生性關系，一律認定為強奸罪構成，這就完全背離了我國《刑法》對強奸罪的規(guī)定，也背離了我國漢語對強奸的詞語解釋。這些做法看起來是在保護女性，其實是從根本上否定了男女平等，為一些女性借機敲詐勒索或者誣告陷害提供了利器，尤其是“仙人跳”。

強奸罪屬于很常見、大家都能理解的自然犯，從法律誕生以來就被認為是犯罪行為，這也與中國傳統(tǒng)重視婦女貞操有關聯(lián)性。鑒于沒有律解釋或司法解釋對強奸罪做出明確解釋，只能是一些刑法學家例如張明楷做出了學理解讀。一般把違背女方意愿作為強奸罪構成的要件，這說明女方在有性表達權的情況下，他們可以選擇是否發(fā)生性關系。只要違背女方意愿，即女方不同意發(fā)生性關系時發(fā)生性關系，則強奸罪構成。

違背女方意愿畢竟是個很主觀的因素，這就需要通過客觀形式表現(xiàn)出來。違背女方意愿，體現(xiàn)在兩個方面，一則是女方用自己的行為表示不愿意或者女方無法表達愿意，二則男方?jīng)]有誤以為女方愿意。女方表示不愿意，往往通過反抗行為來完成，語言上的反抗則有可能是“半推半就”的調情行為，此時需要結合兩人的關系與當時的人情境來辨別女方真實意思。女方無法表達愿意，這里就有女方年紀太小或者智力低下、女方被脅迫而不敢反抗、女方醉酒等失去反抗能力。一些法官只要女方飲酒就認為女方不能反抗，焉不知女方飲酒不等于醉酒不等于失去反抗能力？

男方誤以為女方愿意發(fā)生性關系，這里指的是女方內(nèi)心不愿意發(fā)生性關系，但沒有通過外在方式表現(xiàn)出來，或者讓男方誤以為是女方害羞或者是開玩笑或者是調情，此時女方反抗的強度就很關鍵。許多女方口頭說不要，身體卻很誠實，兩人歡愉時也很配合，事畢報警指責男方強奸，你讓男方冤不冤？女方不能在力所能及的情況下認真表示不愿意發(fā)生性關系，或者明明力量很大卻反抗輕微，你讓男方如何不認為這是“半推半就”？女方至少可以打男方耳光、可以咬他、可以擁立撓他，此時任何男性再要發(fā)生性關系，此時構成強奸無可懷疑。

還有一些男人更郁悶，明明是去嫖娼，錢也付了一部分或者付了全款，也被中間人正常開門領到女方床邊。發(fā)生關系時女方很配合，但提起褲子女方就突然報警說他強奸自己。男方誤以為女方是賣淫女，而且沒有任何行為讓男方意識到女方不是賣淫女，男方此時被認定為強奸罪，這不比竇娥還冤？即使女方被強奸，那么也應該是把她當成賣淫女推薦給嫖客的才是強奸的間接正犯，男方只是誤以為女方是賣淫女，不應該構成犯罪。

這些案件每次與法官交流，理論他們都懂，案例他們也看到了，卻依舊喜歡排除一切“無罪”懷疑，做出有罪判決。強奸罪中，一些法官完全無視公訴案件的舉證規(guī)則，這就給律師辯護制造了太多障礙。律師此時需要在與法官溝通時，如同古代說客游說諸侯，跟他們擺事實講道理慢慢勸說。當然，強奸無罪辯護的重點在審前辯護尤其是審查起訴階段的辯護，此時律師切不可忽視。