民事訴訟一審及執(zhí)行全流程詳解之一 庭前準備工作（修訂）

俗話說，不打無把握之仗。庭審的效果取決于庭前的準備工作是否充分，尤其是調(diào)查取證。相較于委托人能夠親自參與的庭審，他們看不見的庭前準備工作更加復雜且耗時。

一、律師接案后應當迅速檢索相關(guān)案例及法條，確定訴訟方案并與當事人溝通。

檢索案例盡量選擇本地三級法院的案例，檢索法律注意時效性，《民法典》已經(jīng)實施，原來的《合同法》《物權(quán)法》等法律已經(jīng)作廢。律師接受委托時對案件的分析和研究，包括可能出現(xiàn)的各種風險及應對方法，應當和委托人做好談話筆錄，一方面給委托人有個委托代理的心理預期，另一方面也是律師工作的必然要求。

如果在代理過程中，案件事實出現(xiàn)變化，對設(shè)計的訴訟方案有影響，比如，委托人提供的對方房產(chǎn)信息，經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)被其他法院查封，可能導致執(zhí)行不能，應及時告知委托人并制作筆錄。

二、結(jié)合訴訟方案，搜集相關(guān)證據(jù)。

除了當事人自行提供的證據(jù)，律師也享有一定的調(diào)查取證權(quán)：

（一）向公安機關(guān)調(diào)取自然人戶籍地址信息，或者請求派出所出具當事人經(jīng)常居住地證明/流動人口居住證明，其中，戶籍地址是一個重要的財產(chǎn)線索，可以根據(jù)戶籍地址，在立案后向法官申請調(diào)取戶籍地址對應的房產(chǎn)信息，根據(jù)調(diào)查結(jié)果判斷是否保全該房產(chǎn)；

如果不知道被告的身份證號碼，有些地方的行政服務中心公安服務窗口可以提供排查服務，具體是律師提供對方的姓名、電話等關(guān)鍵詞，公安提供本地全部的同名同姓人員照片，當事人比對選擇后，可獲知對方的身份證信息。

（二）向工商部門調(diào)取企業(yè)內(nèi)檔，包含企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營資質(zhì)、公司章程、股東會決議、董事會決議、股東名單、股東身份信息、出資情況、行政許可、行政處罰，個體工商戶等信息，注意內(nèi)檔的三個表，資產(chǎn)負債表、損益表和年檢報表；

（三）向不動產(chǎn)登記中心調(diào)取對方名下不動產(chǎn)的最新交易、登記、抵押、查封等信息，什么是“最新”？比如，立案時調(diào)取的房產(chǎn)登記表，到執(zhí)行階段，時隔半年以上，可能房產(chǎn)信息有更新，可能有新的查封保全信息，需要再調(diào)檔一次；

（四）向民政部門調(diào)取自然人婚姻登記、配偶基本信息、收養(yǎng)登記等信息， 社會團體、基金會、社會服務機構(gòu)等社會組織登記、行政處罰等信息；

（五）向人社部門調(diào)取自然人簽訂勞動合同、繳納社會保險、住房公積金等信息，企業(yè)繳納社會保險等信息，自然人人身、財產(chǎn)等險種的投保信息；

（六）向規(guī)劃局、住建局、發(fā)改委或者城市檔案館調(diào)取城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃、建筑企業(yè)資質(zhì)等信息，項目立項、備案等信息，項目規(guī)劃許可、用地性質(zhì)規(guī)劃及審查意見等信息，項目竣工、驗收等信息，涉案標的物的規(guī)劃許可等信息。

（七）到銀行、保險、證券等金融機構(gòu)調(diào)取當事人名下的財產(chǎn)線索。

（八）到車管所調(diào)取車輛登記信息。

……

當然，各地實踐情況不一，有些部門可能會拒絕律師直接調(diào)取相關(guān)資料，此時只能向法院申請調(diào)查令，典型如向商業(yè)銀行調(diào)取銀行流水。由于目前我國法律欠缺對調(diào)查令效力的明確規(guī)定，在其效力存疑的情況下，部分銀行對律師持有的調(diào)查令并不買賬，仍然要求法院兩名工作人員持有效證件前往調(diào)取。建議向法院申請調(diào)令前，先電話咨詢一下各銀行的內(nèi)部政策。

以上情形，在《民事強制執(zhí)行法》通過后，可能有所改觀。

三、正式立案前，法院不一定會同意出具調(diào)查令，此時可以利用“政府信息公開申請”這一途徑。各地政府官網(wǎng)均有政府信息公開欄目，可以查詢聯(lián)系電話、通訊地址，并下載信息公開申請表，或者直接網(wǎng)絡(luò)申請公開。

以房屋買賣合同糾紛為例，在一些涉及交付時間和驗收條件的案件中，購房人必須先申請公開竣工驗收備案表、規(guī)劃圖和施工圖等政府信息，了解所涉項目的竣工驗收情況和實際建設(shè)情況，才有可能掌握案件的基本證據(jù)。

詳見筆者發(fā)布的文章《2019年度江蘇省商品房買賣合同糾紛裁判分析報告（上）》

四、準備起訴狀、證據(jù)及證據(jù)目錄

準備起訴狀時，通常會一并準備證據(jù)目錄，列明證據(jù)名稱、證據(jù)來源、有無原件和證明目的。

起訴狀和證據(jù)目錄一式數(shù)份，法官、被告各一份，自己留存一份，起訴狀注意言多必失，事實與理由描述的內(nèi)容應有相應的證據(jù)支持，否則言而無物。

五、財產(chǎn)保全

即便打贏了官司，如果執(zhí)行不到錢，當事人也不會真的滿意。所以為了避免對方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避執(zhí)行，可以向法院申請財產(chǎn)保全，凍結(jié)對方的賬戶或者查封其名下的動產(chǎn)、不動產(chǎn)。申請財產(chǎn)保全時，除了向法院遞交財產(chǎn)保全申請書和網(wǎng)絡(luò)查控申請書，還需要提供同等價值的財產(chǎn)作為擔保，或者購買保險公司的訴訟保全責任保險。

六、正式起訴

向法院遞交起訴材料，法院送達案件受理通知書和訴訟費預繳通知單。復雜案件或者群體案件，法院可能不會當場決定受理案件，需要7日時間。當事人應當在收到受理案件通知書的次日起7日內(nèi)向指定賬戶繳納訴訟費，否則視為撤回起訴。

由于案多人少，現(xiàn)在許多案件，除了不能訴前調(diào)解的，都會在起訴立案前安排一定調(diào)解時間，作為原告，調(diào)解結(jié)案可以省去漫長的起訴執(zhí)行程序，調(diào)解比判決有利于執(zhí)行；對于被告，調(diào)解可以節(jié)約訴訟費用負擔，可以針對原告的訴訟請求討價劃價，調(diào)解書可以不用上網(wǎng)公示。原被告可以根據(jù)自己需要把握這個訴前調(diào)解。

七、通過12368，查詢案件信息，包括案件承辦人的聯(lián)系電話。

原、被告雙方都可以提前向承辦人詢問開庭時間，在開庭前，原被告可以郵寄補充材料、答辯狀、回避申請和司法鑒定申請。

八、準備代理詞（答辯狀）、質(zhì)證意見、向?qū)Ψ胶妥C人的發(fā)問提綱。

如有必要可為委托人進行庭前模擬，告知庭審流程，以及法庭和對方當事人可能提出的發(fā)問，提前做好回應準備，避免當庭手足無措，尤其離婚和民間借貸案件，法庭往往要求當事人本人陳述事實，不讓代理人發(fā)言，這時更要做好充分準備。

總之，開庭前的準備工作很重要，開庭其實就是庭前準備的展現(xiàn)、表演、發(fā)揮，準備的充分，開庭自如，準備不充分，開庭手忙腳亂。

（未完待續(xù)）