刑事辯護的49條金律

　　說明：在經歷了多起無罪辯護成功的個案之后，我進行深入思考，用通俗易懂的語言，總結出一份刑事辯護的指南——“刑事辯護49條金律”，其適用對象主要是冤案。該指南分為兩篇，上篇主要是針對當事人，下篇針對律師。

　　上篇：當事人篇

　　1.辦案人刑訊逼供的原因，大多源于他有破案的壓力或者靠業績升遷的動機。如果你身體有疾病，趕緊告訴他，希望他高抬貴手。因為一旦發生嚴重傷害或者死亡，他也無法承受。

　　2.如果你被打得皮開肉綻，要留下被刑訊逼供的證據，尤其是血痂，提取的DNA會成為法庭上指證刑訊逼供的利器，就醫的證明也管用。

　　3.對刑訊人的控告要講究策略，最終被查處的刑訊逼供者是低概率的，你的主要目的是借此換取無罪、免予刑事處罰或者輕判的籌碼。

　　4.對辦案人的逼供，你一定不要拼死抵抗，活著，是第一位的，活著，對家人也是希望，你才有機會翻盤。

　　5.當辦案人讓你認罪時，你可以回答：我沒有罪。但是，我有父母、孩子，你們也有父母和孩子，請慈悲。

　　6.很多當事人心存僥幸心理，到法院階段才委托律師。經統計，律師提前介入的，使批捕率下降10個百分點。

　　7.面對法官，你要告訴他，判決書上是法官簽的字，如果法官徇私枉法，是要承擔終身錯案追究責任。

　　8.被告人家屬不要給辦案人送禮，此舉不但不管用，而且等到經常收禮的辦案人中招落馬時，還會被牽連出行賄罪，搞不好人財兩空。

　　9.曾經呼風喚雨、前呼后擁、富甲一方的犯罪嫌疑人，一旦被刑事拘留，失去自由，就會面臨樹倒猢猻散的境地。家產被查封、扣押、凍結，你會連聘請律師的費用也沒有。所以，平時要善交并善待律師這樣的朋友，留點救命錢。

　　10.如果被告人認為自己無罪，那么，被告人家屬千萬不要貿然“退贓”，這會成為辦案機關確信被告人犯罪的重要證據，也會給辯護律師的辯護添亂。

　　下篇：律師篇

　　心理準備

　　11.為職務犯罪案(以貪污罪、受賄罪為例)的被告人無罪辯護較難。通常來講，法院對刑訊逼供得來的口供也會采信。因為在我國的刑事訴訟分工當中，是由檢察院的反貪污賄賂和反瀆職侵權局偵查職務犯罪案件。同時，檢察院又是法律監督機關，可以監督公安局和法院。因此，法官對檢察官有所忌憚。

　　閱卷、會見

　　12.律師一定要復印全部卷宗，有時卷宗中的一張紙就決定案件的走向，能使陷入辯護僵局的案件峰回路轉，柳暗花明，讓被告人絕處逢生。做好閱卷摘要，把幾百頁案卷精簡成幾頁。尋找相似案例、收集指導案例，拓展辦案思路，很實用。

　　13.閱卷、會見后工作：找不利情節(逐一核實)、有利情節(逐一掌握)、潛在情節(兩個字：找、造)。找立功情節需格外謹慎，假立功堅決避免，不要完全當事人化。

　　調查取證

　　14.指控犯罪是檢察院的義務，如果律師取來反證，往往會收到出其不意的效果。如果律師不方便調查取證，可以申請檢察院、法院調查。

　　法律意見

　　15.律師代理刑事案件，應當將工作重點提前到法院開庭前。律師在偵查、批捕、審查起訴階段都要提出法律意見。

　　訴辯交易

　　16.中國也存在訴辯交易，但訴辯交易多數在法院，可以提前到檢察院。

　　庭前會議

　　17.庭前會議靠法院主動召開是不夠的，必須通過律師來推動進行，律師應當要求舉行庭前會議。

　　18.庭前申請書，是律師必備格式化文書。庭前申請書內容：案由、請求、理由、要解決的問題，律師事務所蓋章。

　　與被告人溝通

　　19.律師的辯護權不是完全獨立的，要和委托人協商，要忠實于委托人，保障委托人的合法權益。認罪、不認罪、上訴是被告人的權利，律師不能替代。

　　20.律師在會見時，如果案情過于復雜，可以讓被告人親筆書寫供詞。這樣，律師既搞清了案件事實，也避免了被告人翻供的風險。

　　21.辯護無罪難，經過與被告人及其家屬同意后，可以重罪辯輕罪，律師切不可一廂情愿。

　　出庭辯護

　　22.辯護不是表演，重要的不是說服委托人，而是說服法官和案件的決策者。

　　23.辯護律師不要人身攻擊，要內斂，話不在多，在于說的精準到位。

　　24.律師和公檢法辦案人在合法范圍內，應保持正常關系。律師贏得尊重的方法是：法庭辯護的認真準備。

　　25.公檢法眼里常常只有贓款、贓物，忘記了證據的定性，習慣于從結果倒推罪名，律師需要條分縷析，講明利害。

　　交叉盤問

　　26.警察不出庭，出庭難，有必要時，律師應當要求警察出庭。

　　27.警察出庭了怎么辦?你會盤問嗎?律師普遍缺乏盤問證人的技巧，更缺乏盤問警察的技巧。盤問控方證人時，需要把問題內容分成若干個層次，若干個問題，要把重要問題隱藏在不起眼的問題中，不經意之間發問出來，讓證人猝不及防。

　　非法證據

　　28.直接辯論刑訊逼供，易引起對立，可換一種方式，將刑訊逼供轉化成非法取證、訊問形式的不合法。

　　29.律師要把非法證據排除作為談判或交易的砝碼。

　　30.依賴口供的案件，排除非法口供，證據鏈條斷了，依法應當判無罪。但是，法律上的無罪不代表現實會判無罪，律師的臨門一腳要把握好。

　　31.口供排除方法：證明獲取口供的手段違法，打印件與錄像口供比對，不一致的，涉嫌偽造。

　　32.檢察院通常對錄像不移送，錄像也是案件偵查的記錄。筆錄只有跟錄像比對，才有價值。

　　33.刑訊逼供，辦案人不會承認，只要讓法官產生合理懷疑就行了。

　　34.瑕疵證據不一定是非法證據，能夠補正的，不予排除。

　　35.程序性辯護是反守為攻的辯護和進攻性辯護。程序性辯護的目的是宣告違法的訴訟行為無效。

　　36.律師要把作為犯罪的刑訊逼供和作為程序違法的刑訊逼供區分開。

　　申請與上訴

　　37.任何請求，都要書面申請，好處是法院要么書面駁回，要么記在庭審筆錄(若沒記，提示法官，能否記入筆錄)里，從而使上訴有理由，如果一審程序違法，二審可以直接發回重審。

　　二審

　　38.法院的二審一般不開庭審理，律師可以遞交申請書要求開庭。實際上，律師要求二審法院開庭的最好辦法就是提交新證據。

　　39.律師在一審時最好不要把辯方證據用盡，要為二審改判留點后手。

　　精準辯護

　　40.粗線條宏觀辯護已經不合時宜，精準化辯護=專業化辯護。

　　41.精準化辯護，需要對罪名扎實掌握，事先與檢察院、法院充分溝通，利用交涉與談判的藝術，必要時找相似案例輔助，包括典型案例、公報案例。

　　取保候審

　　42.即使犯罪嫌疑人被逮捕后，律師仍可以要求檢察院對羈押必要性進行審查，要求對符合條件的犯罪嫌疑人予以釋放或者取保候審。

　　43.律師對于被告人被超期羈押的案件，不要被動等待，堅決依法要求取保候審。因為超期羈押的直接后果，就是非法拘禁。

　　44.案件久拖不決，要仔細區分。如果被告人仍在羈押中，弊大于利;如果被告人已經取保候審，利大于弊。

　　申請回避

　　45.當法官問被告人和律師是否申請回避時，律師可以說：由于對法官的身份不太了解，暫時不要求回避。在審判過程中，可以隨時要求法官回避。

　　媒體

　　46.媒體只關注奇案，案件冤得足夠奇特，才會引人注目。僅僅引人關注還不夠，還要有律師整體的辯護方案加以配合。

　　無罪辯護

　　47.無罪辯護成功的標志：第一，促使二審法院撤銷原判、發回重審。第二，促使檢察機關撤回起訴。對于證據不足的案件，法院一般會建議檢察院撤訴，這是無罪判決的替代品。第三，促使法院判處緩刑。第四，促使法院作出“實報實銷”的判決。

　　48.一個成功的無罪辯護，對公訴人就是災難，公訴方不會輕言放棄。因此對律師辯護能力的要求極高。

　　智慧

　　49.律師一定要時刻提醒自己：唯有專業、敬業才能贏得法官的尊重;同時，律師要不斷地提示法官，只有公正判決，才能雙贏。當下，中國刑辯，需要智慧。(作者:王永杰 來源:公眾號王永杰律師)