【公司法則·問答（九十）】如何認識股權架構設計與控制權分配？

gzdoujj 2021-04-24

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導讀

公司控制權就是對公司決策、管理進行控制、影響的權利。在公司糾紛中，控制權往往也是股東之間爭奪的焦點。股東之間往往對控制權的合理分配，以達到獲取最大股權價值和股東權益的目的。那么，公司控制權如何實現？控制權最好的分配方式是什么？本次問答對上述問題進行了闡述。

邵博士，您好！什么是公司控制權？

公司控制權，簡言之，就是對公司決策、管理進行控制、影響的權利。在經濟學上，公司控制權是一種狀態依存的權利，常被稱為剩余控制權，其與剩余索取權是對應概念。公司控制權配置的基本原則是“誰擁有剩余索取權，就應該由誰享有公司控制權。”在公司正常經營的情況下，債權人、供應商、員工等享有固定收益，公司需要在支付這些費用以后，尚有剩余，才能分配給股東，因此，股東是剩余索取者，自然應該享有公司控制權。經濟學上的這一邏輯，用法律語言進行表述，就是股東因持有股權，享有利潤分配權，而為了確保利潤分配權的實現，自然應該擁有參與重大決策、選擇管理者等控制權。由此可見，公司控制權來源于股權，是從股權中派生出來的，這種權利往往涉及公司財富的分配，因此，經常成為股東之間爭奪的焦點。

根據您的說法，公司控制權是股權的派生性權利，那么，自然要對股權的配置進行設計，對嗎？

這只是一個理由。更為重要的是，在經濟學的邏輯上，股東是作為一個整體，而非個體享有公司控制權的。通過股權架構設計，可以對各個股東的持股比例進行配置，將公司控制權分配給最需要的股東（往往是大股東），從而實現股東整體到股東個體的轉化，真正落實公司控制權享有者。

股東在什么時候需要對公司股權架構進行設計？

在公司經營過程中，以下情況可能需要對公司股權進行設計：第一，公司設立時，創始股東需要對公司股權結構進行設計；第二，公司需要引進資本，加速發展，引入天使輪、A輪、B輪、C輪……投資，這時需要對公司股權結構進行設計；第三，為激勵中高層管理人員和核心技術人員跟著公司發展，采用員工持股時，需要對公司股權結構進行設計；第四，為整合資源，拓展市場，重塑組織架構，掛牌上市或并購時，需要對公司股權結構進行設計。

為了達到控制公司目的，一般會采用什么形式？

在股權架構設計實務中，為了達到控制公司的目的，一般會采用股權或協議，或二者兼具的形式。在資本多數決的原則下，持有大額比例的股權是控制公司的首選，在持股比例達不到控制公司的目的時，才采用協議控制的方式。

持有一定比例的公司股權，是控制公司的最好方式，那么，您能具體解釋一下持股比例與公司控制權的關系嗎？

我國《公司法》規定了四個重要的持股比例：

第一，67%：絕對的公司控制權。修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項都需要公司股東會三分之二以上表決權的股東同意才能決定，這幾項都是重大事項，未經三分之二以上表決權的股東同意，這幾項重大事項是不能做決定的。

第二，51%：相對的公司控制權。對修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項以外的事項不需要2/3以上表決權的股東同意，只需要半數以上的股東表決權同意即可。因此，當一名股東占有51%股權時，其實際上就取得了公司的相對控制權。

第三， 34%：一票否決權。持股34%比例的股東，對修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項重大事項具有一票否決權。

第四，10%：申請公司解散權+股東會自行召集主持權。只有10%以上持股比例的股東才有此權利，沒到10%，沒有一定影響力。持有10%以上股份的股東，有權自行召集股東會并主持股東會及申請解散公司。

如果持有股權比例不夠，可以采用協議控制的方式，那么，主要有哪些協議控制方式呢？

如果持股比例不夠，可以考慮采取以下協議控制：

第一，表決權委托。即公司部分股東通過協議約定，將其投票權委托給其他特定股東（如創始股東）行使。

第二，一致行動人協議。一致行動人模式，指公司股東通過協議、其他安排，與其他股東共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權數量的行為，即通過協議約定，這些股東就特定事項采取一致行動。意見不一致時，跟隨指定的股東進行投票。

第三，通過有限合伙持股。有限合伙企業的合伙人分為普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。作為有限合伙人對合伙債務承擔有限責任的代價，有限合伙人不具有管理合伙事務的權利。有限合伙事務的管理權應由普通合伙人行使，承擔管理職能。結合有限合伙的上述特點，可以讓股東不直接持有公司股權，而將股東都放在一個有限合伙里面，讓這個有限合伙持有公司股權，股東間接持有公司股權。在這個有限合伙里面，讓創始人擔任有限合伙的GP，通過控制有限合伙，來達到持有和控制公司的目的。

第四，在公司章程中約定“同股不同權”。公司契約論者認為公司章程就是股東之間的契約，因此，股東可以在公司章程中約定“同股不同權”。我國《公司法》第42條規定，股東會按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有約定除外。這意味著有限公司是可以不按照出資比例，設置股東的表決權的。但為避免被認定侵犯股東的法定表決權，這類公司章程的設置必須經全體股東一致同意。此外，在司法實踐中，還承認“一票否決權”。

第五，約定公司印章、執照等的持有者。在我國，印章、證照等往往彰顯公司的身份，因此，可以通過約定印章、證照的持有者，間接實現對公司的控制。

需要說明的是，協議控制采用協議形式，而協議的簽訂方有可能違約，不遵守協議的約定，因此，協議控制具有不穩定性，是不得以才采用的控制方式。

一個好的股權架構應具備什么特征？

股權架構設計作為公司的頂層設計，對公司的穩定發展特別重要。

什么是好的股權結構？沒有一個統一的標準，只要是適合公司發展的股權結構，就是一個好的股權架構。具體來說，一個好的股權架構，應具備以下特征：第一，股權結構應簡單清晰，尤其是投票權比例分配合理，容易形成有效的公司決議，避免公司僵局；第二，應符合公司的商業邏輯，滿足商業模式的需要，特別是投融資的需要；第三，在集團公司的股權架構中，可以考慮利用稅收洼地，合理設立子公司，達到節稅的效果。