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作者 | 不詳 聲明 | 本文僅供交流學習，版權歸原作者所有，部分文章推送時未能及時與原作者取得聯(lián)系，若來源標注錯誤或侵犯到您的權益，煩請告知刪除。 證據(jù)在訴訟中的地位愈為重要的同時質證也成為律師們在法庭角逐中的決勝環(huán)節(jié) 直接關系到法官對事實的判定 進而影響最終的訴訟結果 如何通過質證 闡明案件事實、支撐法律主張、爭取法官心證 最終贏得案件？ 本文拋磚引玉，擬總結庭審質證中常見的 20 個質證理由，提出 6 點實戰(zhàn)建議，供讀者參考。 1 質證內容：證據(jù)“三性” 合法性 關聯(lián)性 當證據(jù)不具備以上兩點的時候， 應當通過質證手段排除其證據(jù)資格。 當證據(jù)確實具備以上兩點的時候， 還應當從證據(jù)的 真實性、證據(jù)與待證事實之間的實質性關聯(lián)兩方面， 通過質證手段削弱、動搖其證明力度。 2 常見的質證理由 1 真實性異議 包括對形式真實性的異議和對實質真實性的異議 ? 對形式真實性有異議 1. 未能提供原件、原物的；以視聽資料作為證據(jù)的，未能提供存儲該視聽資料的原始載體； 2. 復印件、復制品與原件、原物不相符； 3. 如果對方出具的證據(jù)涉及我方當事人簽字或蓋章，如果確認并非我方當事人簽字或蓋章的，申請對簽字或蓋章的真實性進行鑒定；但如果確實是我方當事人簽字或蓋章，一般情況下難以強行否認。 ? 對實質真實性有異議 4. 內容與事實不相符； 5. 證據(jù)存在刪減、剪輯、遺漏等情形（尤其是視聽證據(jù)、電子數(shù)據(jù)）； 6. 證人與舉證人之間存在利益關系。 7. 運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗法則，證據(jù)所反映的事實明顯違背常理、審核經(jīng)驗、交易習慣； 本條支持案例：（2018）最高法民終 234 號民事判決書。最高院認為，雖然原告提供了購買房屋的商品房買賣合同等作為證據(jù)證明其與被告之間存在商品房買賣合同的法律關系，但最高人民法院在分析和認定原告提供證據(jù)所反映的內容，進而分析原告與被告是否存在真實的買賣關系時，認為：陳俊峰、張立平作為自然人，一次性購買 226 套商品房的行為本身并不屬于通常情形下自然人為使用或投資進行商品房買賣的情形。 ? 對真實性無法確認或無法表態(tài)： 8. 證據(jù)形成于對方當事人與案外人之間或由案外人出具，在案外人未到庭的情況下，對該證據(jù)的真實性“無法確認”或“無法表態(tài)”。但如果該證據(jù)系案外人根據(jù)其業(yè)務規(guī)則產(chǎn)生的證據(jù)，比如銀行出具的付款憑證、保險公司保單等，一般此類證據(jù)的真實性都會得到法院認可。 2 合法性異議 認為證據(jù)主體、證據(jù)收集方式、證據(jù)程序、證據(jù)形式不符合法律規(guī)定 9. 證據(jù)主體不符合法律規(guī)定。如出具證據(jù)的主體不適格或主體資質存在瑕疵、證據(jù)的內容超越其資質范圍或職能范圍內、不符合出具證據(jù)主體的人數(shù)要求；如鑒定人員及鑒定機構沒有鑒定資質，外出公證人員不足 2 人，等； 10. 以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，如欺詐、脅迫取得，偷錄偷拍獲取； 11. 單位出具的證明材料簽章不符合規(guī)定。《民訴法解釋》規(guī)定，單位向人民法院提出的證明材料，應當由單位負責人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。必要時，可向法院申請要求制作的人出庭作證； 12. 域外證據(jù)未經(jīng)認證。按照《民事證據(jù)規(guī)定》，域外證據(jù)須經(jīng)所在國公證機關證明；涉身份關系的域外證據(jù)，須經(jīng)所在國公證機關證明并經(jīng)我國駐該國使領館認證； 13. 外文證據(jù)沒有提供譯本。需要強調的是，證據(jù)內容如何與證據(jù)合法性無關。例如，合同的條款違反法律或行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不等于該合同屬于非法證據(jù)。在我們曾代理的案子中，對方在質證階段對建設工程施工合同的合法性提出異議，認為雙方簽訂的合同條款違法，屬非法證據(jù)。這其實是將民事行為不合法等同于證據(jù)不合法進行質證，是對證據(jù)合法性的曲解。 3 關聯(lián)性異議 證據(jù)要證明的目的與待證事實不相關、無意義或不具有證明待證事實的可能 14. 非當事人之間形成。如對方當事人提供類案判決的情況，我們可以對其關聯(lián)性提出異議，主張該證據(jù)系案外人之間的判決，與本案待證事實無關，法庭應不予采納； 15. 證據(jù)形成時間晚于事實發(fā)生時，不能反映案件發(fā)生時的意思表示； 16. 證據(jù)與爭議焦點無關；偏離案件爭議焦點的證據(jù)，無助于任何一方對于爭議焦點的支撐或反駁，與本案無關。 4 證據(jù)能力異議 17.根據(jù)《民訴法解釋》第 102 條規(guī)定，如若對方當事人出于故意或者重大過失逾期提供證據(jù)，且該證據(jù)與案件基本事實無關，則構成證據(jù)失權。失權的后果是產(chǎn)生證據(jù)法上的責任，即認為該證據(jù)不具有證據(jù)能力。 但若逾期提交的證據(jù)與案件基本事實有關，將不產(chǎn)生證據(jù)法上的不利后果，法庭應當采納該證據(jù)，但會因此產(chǎn)生訴訟法的不利后果，即被法庭予以訓誡、罰款。對于因對方因逾期舉證所造成的我方增加的訴訟成本，可主張要求對方予以賠償。 支持案例：最高人民法院在(2016)最高法民申 3380 號標力建設集團有限公司與海口世紀海港城置業(yè)有限公司建設工程施工合同糾紛申訴、申請民事裁定書。 5 證明力異議 認為證據(jù)與待證事實沒有實質關聯(lián)，沒有證明力；或者證據(jù)與待證事實之間關聯(lián)弱，證明力較小，不足以達到證明目的。 18. 證明力有無及大小的判斷，應從證據(jù)的內容進行分析，判斷證據(jù)的內容所能證明的事實是否與待證事實一致。以民間借貸為例，依照最高院民間借貸規(guī)定第 17 條規(guī)定，在原告提供銀行轉賬憑證的情況下，其對雙方之間借款合同關系的存在完成了初步舉證責任。此時被告若抗辯主張原告的轉賬系償還雙方之前借款或其他債務的情況下，被告應當對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明； 19. 關于證據(jù)證明力的質證，有些案件還涉及對證據(jù)內容進行意思表示解釋的問題。 梁慧星老師曾在《裁判的方法》中以一債務糾紛案進行說明。例：證據(jù)是被告出具的一份欠條，上面記載的欠款金額是 6700 元。問題的關鍵是被告在償還了部分欠款后在該欠條上批注了一行字：“還欠款 5700 元。”原告對此解釋為“被告還欠原告 5700 元”。被告對此解釋為“被告已經(jīng)償還了原告 5700 元，實際上目前只欠原告 1000 元”。案件問題出在“還”是個多音字，作動詞用時讀 huan，其意義是“償還、歸還”；作副詞是讀 hai，其意思是“仍然、依舊”。法院經(jīng)過判斷，認為這份欠條關聯(lián)性、合法性、真實性均沒有問題，唯獨是證明力的問題，該欠條能否證明原告的證明目的，取決于“還”字的真實意思。原、被告雙方理解剛好相反，這就需要對該多音字進行解釋。 6 該證據(jù)反而證明了我方觀點 20.法庭上，注意充分利用對方的證據(jù)，挖掘于我們有利的點，“以子之矛攻子之盾”。比如我們此前代理的動產(chǎn)質押監(jiān)管合同糾紛中，我們作為質押權人，認為對方作為質物監(jiān)管人沒有盡到合理的監(jiān)管義務，致使質物作為另案被執(zhí)行人的執(zhí)行財產(chǎn)被法院強行出庫、強制帶走。法庭上，對方提供了當時向公安機關報警的錄音，借此證明貨物強行出庫時，監(jiān)管方采取了阻攔、報警等措施，已經(jīng)盡了合理的監(jiān)管義務，因此對貨物強行出庫沒有過錯。我們進行質證時關注到錄音中曾提及提貨人出具了所有權憑證這一事實。 因此，以此為突破，我們質證的核心不在于法院是否強行提貨，而在于設定質押時監(jiān)管人沒有審核質押權人提供的質物所有權憑證，以至于造成質押成其他人的動產(chǎn)，這是風險發(fā)生的根本原因。 2 質證的實戰(zhàn)建議 1 及時與客戶溝通 庭前收到對方證據(jù)副本的，及時與客戶溝通了解有關情況和意見 （1）與客戶了解證據(jù)的形成過程和背景信息； （2）如果客戶手中也有對方所提交證據(jù)原件的，核對復印件與原件內容是否一致； （3）與客戶確認是否同意對方的證明目的，聽取客戶的綜合意見，充分評估每一份證據(jù)對我們案件的風險。 2 庭前形成書面質證意見 庭前收到對方證據(jù)副本的，庭前形成書面質證意見 （1）從證據(jù)三性出發(fā)進行質證，盡量不要加入太多法庭辯論環(huán)節(jié)的法律分析； （2）聲明前提：“在XXX（舉證人）提交證據(jù)原件的前提下，我們對其提交的證據(jù)發(fā)表如下質證意見”； （3）保留意見：“以上質證意見謹供合議庭參考，最終質證意見以當庭陳述的內容為準。”（此舉是為了避免因庭審前、庭審中的新情況導致庭前書面的質證意見與當庭質證意見有所出入） （4）無需客戶蓋章，代理人簽名即可。 3 開庭前將書面質證意見提交給合議庭 開庭前將書面質證意見提交給合議庭參考，并準備電子 word 版質證意見，庭上交由書記員，方便法庭上準確記錄。 4 面對突襲證據(jù)，謹慎發(fā)表意見 對于對方在庭審中提交的突襲證據(jù)，謹慎發(fā)表當庭質證意見，應當要求法庭重新指定答辯期或要求庭后發(fā)表書面質證意見。 5 及時回駁對方的關鍵質證意見 通常的法庭審理程序在質證階段后進行法庭辯論。往往法官在質證階段比較注重對事實的查明，而在辯論階段卻對各方的觀點置若罔聞。因此，針對關鍵性的證據(jù)，在對方發(fā)表了極具威脅的質證意見影響法官內心心證的情況下，應及時予以回駁，若等到辯論階段再一一回應，往往因間隔太長而效果甚微。 6 庭后仔細核對庭審筆錄 庭后仔細核對庭審筆錄，確保質證意見記錄完整、準確。 |
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