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一、 政策演變 根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》、《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法》和《國有控股上市公司(境外)實施股權(quán)激勵試行辦法》，目前法律框架下，我國已經(jīng)對上市公司如何進行股權(quán)激勵做出了規(guī)定，但非上市股份有限公司、有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵依然缺乏可操作性的規(guī)定。在實務(wù)中，有限責(zé)任公司對其高管及核心技術(shù)人員的股權(quán)激勵有多種形式，如虛擬股票、現(xiàn)金出資加大股東配股、大股東附條件贈與等。但在上市的考量下，作為擬上市公司的有限責(zé)任公司則還需更多的去考慮首發(fā)管理辦法以及證監(jiān)會的要求。 根據(jù)首發(fā)管理辦法以及證監(jiān)會保代培訓(xùn)的相關(guān)要求，擬上市公司實施股權(quán)激勵不得使公司股權(quán)處于不穩(wěn)定狀態(tài)，且不得產(chǎn)生糾紛或潛在糾紛。因此，也就宣布了股票期權(quán)方式進行股權(quán)激勵進入了死路當(dāng)然，采用期權(quán)方式的，如在申報前落定也就不成為障礙了。但這種在申報前落定的期權(quán)計劃是否還是實質(zhì)意義上的股票期權(quán)以及能否真正達到激勵的目的，就另當(dāng)別論了。 因此，目前大多數(shù)的擬上市公司對高管及核心人員進行股權(quán)激勵，多采取了迂回前進的方式，即在擬上市主體股東層面進行，如設(shè)立有限合伙或持股公司等。目的就是在確保擬上市主體股權(quán)穩(wěn)定的前提下，在其股東層面實現(xiàn)股權(quán)激勵的目的。在江西博雅生物過會以前，投行實務(wù)中對擬上市公司進行股權(quán)激勵大多持否定態(tài)度，其主要依據(jù)就在于，股權(quán)激勵易導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)處于不穩(wěn)定狀態(tài)且易導(dǎo)致股權(quán)糾紛，與《首發(fā)管理辦法》的要求不符。 目前，隨著江西博雅生物及三諾制藥等以有限合伙形式進行員工激勵的案例的出現(xiàn)，以有限合伙等形式在企業(yè)上市前進行股權(quán)激勵的架構(gòu)，已經(jīng)不存在障礙。 二、 股權(quán)激勵股票來源 1.存量股份。即以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式，從老股東中受讓股份。 2. 增量股份。員工參與企業(yè)的增資行為。 如上文所述，股票期權(quán)形式，由于會導(dǎo)致公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，一般不建議采納，但在申報前激勵計劃已實施完畢的（落地），則一般不會對審核產(chǎn)生重大影響。 三、 股權(quán)激勵形式的選擇及差異比較 | 員工直接持股 | 合伙企業(yè) | 公司法人 | 優(yōu)點 | 操作簡單 審核風(fēng)險低，應(yīng)為會里目前最易接受的方式 員工處置自己所持股權(quán)的方式靈活 | 設(shè)立程序簡便，無注冊資本要求，無需驗資；普通合伙人可以勞務(wù)出資； 借助于合伙協(xié)議的巧妙設(shè)計，可以比較方便的融合對員工的激勵和約束機制。 入伙機制較為簡便，方便后續(xù)核心人員的加入； 員工退出機制簡便，無論是轉(zhuǎn)讓合伙份額還是退伙。 稅負較低；合伙人為自然人的，只需繳納個人所得稅；合伙人為法人的，繳納企業(yè)所得稅；合伙企業(yè)本身沒有稅負。 后續(xù)運營簡便，一般由合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)。 | 股權(quán)變動及潛在糾紛均在持股公司層面發(fā)生，有利于保持發(fā)行人的股權(quán)穩(wěn)定 股東的有限責(zé)任； | 缺點 | 對員工缺乏制約機制，難以防止其在企業(yè)上市后套現(xiàn)走人 如果擬激勵人員較多，會受到股東人數(shù)的限制 潛在的股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定因素 | 有限合伙的人數(shù)限制 普通合伙人的無限責(zé)任 | 設(shè)立程序較為復(fù)雜，需要時間； 對員工施加的限制性約束不得與公司法的強制性規(guī)定相抵觸； 將來套現(xiàn)時退出機制復(fù)雜，手續(xù)繁瑣，需要一系列的程序； 面臨雙重征稅的風(fēng)險，如最近發(fā)生的平安集團股權(quán)確認集體訴訟案件； |
四、 股份支付 根據(jù)目前會里政策，無論是采用何種形式的股權(quán)激勵，均有可能涉及股份支付事宜。對于股份支付，比如公允價值的確定、股份支付費用的攤銷等等許多問題，目前還沒有形成明確的定論。現(xiàn)將流傳的一些要求總結(jié)如下： 1、認定從嚴、排除從寬的原則 2、發(fā)審委某次會議紀要“高管入股距今時間較長，且入股價格不低于入股時每股凈資產(chǎn)的，可考慮不作為股份支付處理”。 3、發(fā)行部對股份支付的態(tài)度是申報期之前的不管；報告期前兩年的放寬估值方法的確定，但必須超凈資產(chǎn)；一年一期內(nèi)嚴格執(zhí)行；（2011保代培訓(xùn)） 4、對于創(chuàng)業(yè)板而言，符合股份支付準則要求的，嚴格執(zhí)行準則；多數(shù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓為股份結(jié)構(gòu)的調(diào)整，并不屬于支付薪水，不符合股份支付性質(zhì)；多數(shù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格公允性難以確定，凈資產(chǎn)不一定是，PE價也不一定；可以準確計量的，不計量會夸大盈利的，應(yīng)作為股份支付。（2011保代培訓(xùn)） 5、公允價值：以每股凈資產(chǎn)為參考依據(jù)，輔之以PE價格確定； 6、原則上一次性計入非經(jīng)常性損益，不鼓勵分期攤銷； 7、下列不屬于股份支付范疇： 1）公司實施虛擬股權(quán)計劃，在申報前落定； 2）取消境外上市，將相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)回的； 3）繼承、分割、贈與、親屬之間轉(zhuǎn)讓；資產(chǎn)重組； 4）基于股東身份取得股份，如向?qū)嶋H控制人增發(fā)股份，或?qū)υ蓶|配售股份； 5）高管原持有子公司股權(quán)，整改規(guī)范后改為持有發(fā)行人股份； 五、 外資企業(yè)的特殊性考量 2002年第575號文《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定，“暫不允許境內(nèi)中國自然人以新設(shè)或收購方式與外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人成立外商投資企業(yè)。”因此，外資企業(yè)對如采用增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式吸收國內(nèi)自然人高管或核心技術(shù)人員成為股東，面臨法律障礙。因此可考慮由該等自然人設(shè)立法人等組織再投資于合資企業(yè)的方式，來實施股權(quán)激勵。 六、 參考案例 1、江西博雅生物 2、三諾制藥
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