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編者按：向國家知識產權局提交的PCT國際申請和普通實用新型申請是否可以提出同日聲明？實用新型申請如何避免不具備實用性問題？在實踐中，實用新型專利申請人在提交申請時會遇到各種各樣的問題。本文中，審查部門對審查實踐中遇到的熱點問題進行了梳理并予以解答。 問：當申請人對同樣的發明創造既申請發明又申請實用新型專利，在提交申請時，未在請求書中勾選“同日申請發明或實用新型”，之后是否可以補正同日申請聲明？ 答：不可以。申請時未做出同日申請聲明的，申請日之后補交同日申請聲明的，審查員不予接受。 問：同日申請了相同發明創造的發明或實用新型，但未提出同日聲明，會產生什么樣的后果？ 答：后果是申請人不能通過放棄實用新型專利權而獲得發明專利權。通常實用新型申請會先授予專利權。在發明專利申請實審的過程中，如果審查員檢索到該實用新型專利，會發出審查意見通知書，告知申請人發明專利申請違反專利法第九條第一款，不能授予專利權。在此種情況下，由于申請人沒有提出同日聲明，則申請人不能通過放棄實用新型專利權而獲得發明專利權。申請人只能對發明專利申請進行修改，使得其權利要求的保護范圍與實用新型專利不同，亦即使得兩者不屬于同樣的發明創造，才能獲得發明專利權。 問：向國家知識產權局提交的PCT國際申請和普通實用新型申請是否可以提出同日聲明？ 答：不可以。PCT申請即使是向國家知識產權局提交，但此時國家知識產權局是作為國際受理機構受理的該PCT申請，在國際階段沒有確定申請類型，因此不能和普通實用新型申請同時提出同日聲明。 問：PCT國際申請進入中國國家階段是否可以同時選擇發明或實用新型專利申請類型？ 答：不可以。同日聲明只能對同時向國家知識產權局提出的發明專利申請和實用新型專利申請提出。當PCT國際申請進入中國國家階段時，只能選擇發明或實用新型申請類型，不能同時選擇兩種類型。 問：判斷實用新型專利權利要求的新穎性和創造性時，是否考慮其中的材料和方法特征？ 答：是。在實用新型專利新穎性、創造性的審查中，會考慮技術方案中的所有技術特征，包括材料特征和方法特征。但在實際判斷實用新型專利新穎性和創造性的過程中，涉及到權利要求的材料特征及方法特征時，當僅僅因為材料或方法特征使得權利要求具有新穎性或創造性時，就會涉及到是否屬于專利法第二條第三款，即實用新型保護客體的情況。因為如果權利要求中既包含形狀、構造特征，又包含對方法本身或者對材料本身提出的改進，則不屬于實用新型專利保護的客體。 問：中國知網實用新型申請如何避免不具備實用性問題？ 答：實用性是指實用新型申請的主題必須能夠在產業上制造或者使用，并且能產生積極效果。在實用新型申請中，常見的實用性問題有3類需要注意： （1）違背自然規律。明顯違背自然規律的申請，典型的如違背能量守恒定律或熱力學第二定律。違背自然規律的申請無論以何種方式撰寫，都不能獲得專利權。而明顯以“永動機”“能量產生裝置”為實用新型名稱或說明書中可以明顯推斷出“輸出能量大于輸入能量”的，很明顯地表明了申請的內容不具備實用性。因此，對于發明創造內容違背自然規律的，建議申請人不提出專利申請。 （2）明顯無積極效果。通常只要實用新型申請要求保護的技術方案不是明顯無益、脫離社會需要，就可以認為能夠產生預期的積極效果。一項技術方案可能存在某些方面的缺陷，但在其他方面有益，則認為該技術方案產生了預期的積極效果。一項技術方案有害而無益，則認為該技術方案無法產生預期的積極效果。 （3）中國知網利用獨一無二的自然條件的產品。利用了獨一無二的自然條件獲得的產品如果也是獨一無二的，就無法在產業上制造和應用，從而不具備實用性。如果利用了某地自然條件的原材料制造的產品，雖然在生產中利用的原材料是有限的或者特定的，但生產所獲得的產品不是獨一無二的，可以在產業上制造，則具備實用性。（國家知識產權局專利局實用新型審查部供稿） （文章來源：中國知識產權報） （責任編輯：趙世猛 編輯：高云翔） |
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