  張奉平 律師 政府一部律師，擅長政府采購法律事務、工程招投標法律事務、民事法律事務、公司法律事務。先后為成都市人民檢察院、成都市人力資源社會保障信息中心、成都市人民政府政務服務中心、成都市質量技術監督局、成都市成華區教育局電化教育館、新津縣審計局、新津縣公共資源交易服務中心、新津縣花之源園林綠化有限責任公司、中國電信股份有限公司成都分公司、四川瑞通工程建設集團有限公司等提供常年法律顧問服務。  競爭性磋商和競爭性談判均為政府采購的方式，兩種方式存在諸多相似之處，如定義相似、適用范圍相似、邀請供應商方式相似等；因此，實踐中很多人不清楚兩者主要區別，從而導致采購方式適用錯誤；本文筆者就給大家談一談這兩種方式的主要區別，以幫助大家在對比中了解這兩種采購方式。 一、主要區別之一：法律淵源不同 競爭性談判是《政府采購法》第二十六條規定的政府采購方式之一，并且《政府采購法實施條例》和《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）均對競爭性談判方式的適用范圍、原則、程序等做了規定；競爭性談判適用依據為法律、行政法規和部門規章。 而競爭性磋商并非《政府采購法》直接規定的政府采購方式，其最早出現在財政部印發的《政府和社會資本合作模式操作指南》（財政部財金[2014]113號文件）中，后財政部又相繼印發了《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號），對競爭性磋商方式的適用范圍、采購程序等作了規定；競爭性磋商適用依據僅為規范性文件。 綜上，競爭性磋商采購方式并不是一種《政府采購法》直接認定的采購方式，其適用依據主要是財政部出臺的幾個規范性文件，其法律效力也不及競爭性談判采購方式的依據。 二、主要區別之二：評審方式不同  依據《政府采購法實施條例》第三十四條規定，政府采購評審方法分為最低評標價法和綜合評分法；最低評標價法是指：最終以滿足要求且投標報價最低的為成交（中標）供應商，其強調的是“價低者得”；綜合評分法是指：最終以供應商響應文件和報價綜合評審，按照評分高低，確認成交（中標）供應商，其強調“分高者得”。 依據《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第三十六條和《財政部關于加強政府采購貨物和服務項目價格評審管理的通知》（財庫[2007]2號）第三條規定，競爭性談判方式評審方法為最低評標價法，強調“價低者得”。而依據《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第二十三條規定，競爭性磋商方式評審方法為綜合評分法，強調“分高者得”。 筆者認為這是競爭性磋商與競爭性談判最大的區別，并且相比較兩種采購方式適用的評審方法，競爭性磋商方式更能均衡考慮供應商的各方條件，弱化價格對評審結果的影響。 三、主要區別之三：時間節點不同  （一）提交響應文件時限不同 依據《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第二十九條規定，競爭性談判方式提交響應文件的時間為從談判文件發出之日起至供應商提交首次響應文件截止之日止不得少于3個工作日；而依據《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第十條規定，競爭性磋商方式提交響應文件時間為從磋商文件發出之日起至供應商提交首次響應文件截止之日止不得少于10日。 相比較兩種方式，競爭性談判要留給供應商至少3個工作日準備響應文件，其為工作日，不包含節假日；而競爭性磋商則要留給供應商至少10日準備響應文件，其為自然日，包含節假日，若磋商文件發出，正好遇上節假日，則節假日期間也要計算在內。 （二）采購文件的澄清、修改時間不同 依據《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第二十九條規定，競爭性談判文件的澄清或者修改的內容可能影響響應文件編制的，則應當在提交首次響應文件截止之日3個工作日前，以書面形式通知所有接收談判文件的供應商，不足的順延；而依據《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第十條規定，競爭性磋商文件的澄清或者修改的內容可能影響響應文件編制的，應當在提交首次響應文件截止時間至少5日前，以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應商，不足的順延。 從上述規定可知，競爭性談判文件澄清或修改應當留給供應商至少3個工作日準備響應文件，其為工作日，不含節假日；而競爭性磋商文件的澄清或修改則應當留給供應商至少5日，其為自然日，包含節假日，若磋商文件澄清或修改正好遇上節假日，則節假日期間也要計算在內。 綜上，對于采購人或代理機構，合理確定采購文件發售時間和澄清、修改時間能夠增加對采購預期的控制；對于供應商，正確理解各個時間節點，能避免因超過時間節點而喪失投標人資格的風險。 總結：競爭性磋商和競爭性談判的區別不限于上述三點，上述僅筆者對競爭性磋商和競爭性談判主要區別的拙見，希望能夠通過競爭性磋商和競爭性談判三個主要區別的介紹，幫助大家正確區分競爭性磋商和競爭性談判。 |
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