無證經營油類產品，構成非法經營罪嗎？

賴建東 2020-08-28

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經營油類產品：例如柴油、汽油、輕質循環油.......諸如此類，是否需要特殊的資質許可呢？沒有取得相關的許可經營資質經營油類產品，是否構成犯罪？構成何罪呢？

一、經營油類產品，需要什么樣的許可證？

（一）成品油屬于限制經營物品，需要經營許可證

生產經營油類產品，可能涉嫌的犯罪是非法經營罪，即無證經營。《成品油市場管理辦法（2015修正）》第三條規定，“國家對成品油經營實行許可制度。”《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》對油類產品經營的限制，有四條：

（二）原油屬于限制經營物品，需要經營許可證

《原油市場管理辦法（2015修正）》第三條規定，“國家對原油經營活動實行許可制度。”從上述規定可知，成品油、原油是限制買賣的物品。成品油、原油的批發、倉儲、零售需要特殊經營資質，由商務部或者省人民政府商務行政主管部門頒發經營許可證；經營航空油料，需要民航總局的特殊批準才能經營；海洋石油勘探開發需要國家海洋局及各分局審批，發放經營許可。

二、無證經營油類產品罪與非罪，取決于油的種類

銷售油類產品涉及到的證照，有四項《工商營業執照》、《成品油經營批準證書》、《危險化學品經營許可證》《危險物品運輸許可證》。但并不是缺少任何一個執照都構成非法經營罪。

非法經營罪中的非法經營行為有四種范圍：

（一）未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的；

（三）未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；

（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

《工商營業執照》針對的是所有產品的生產、銷售，并不是針對特殊產品的。缺少《工商營業執照》不應構成非法經營罪。

《成品油經營批準證書》、《危險化學品經營許可證》和《危險物品運輸許可證》對于認定非法經營罪，具有決定性意義。

無證經營成品油、無證經營危險化學品、無資質運輸危險物品，都可以構成非法經營罪。

因此，在經營油類產品是否構成犯罪的場合，需要考察涉案油類產品是否為成品油、是否為危險化學品、是否為危險物品。

是否為危險化學品，需要對照《危險化學品名錄》；是否為危險物品，需要對照《危險貨物道路運輸規則》中的《道路運輸危險貨物一覽表》。

三、無證經營柴油、汽油等成品油，構成犯罪嗎？

柴油、汽油都屬于成品油，未經許可進行批發或者零售成品油，屬于違反國家規定，未經許可經營法律、行政法規規定限制買賣的物品的行為，涉嫌非法經營罪。

例如，在陳某等無證販賣柴油涉嫌非法經營案中，爭議焦點在于無證販賣柴油的行為是否構成非法經營罪。法院認為，陳某等人的行為構成非法經營罪，理由如下：

其一，經營石油、成品油，需要商務部、省級政府商務部門審批。國務院第412號令《國務院對確需保留的行政審批項目行政許可的決定》規定，國務院對所屬各部門的行政審批項目進行了全面清理。由法律、行政法規設定的行政許可項目，依法繼續實施；對法律、行政法規以外的規范性文件設定，但確需保留且符合《行政許可法》第十二條規定事項的行政審批項目，根據《行政許可法》第十四條第二款的規定，決定予以保留并設定行政許可，共500項。其中，第183項石油成品油批發、倉儲、零售經營資格審批，實施機關為商務部、省級人民政府商務行政主管部門。

其二，被告單位的營業執照顯示，經營范圍包括銷售燃料油、柴油等，但營業執照上注明“依法須經批準的項目，經相關部門批準后方可開展經營活動。”被告單位未向商務部、省級人民政府商務行政主管部門等申領《成品油批發經營批準證書》、《成品油零售經營批準證書》，即未獲得柴油批發或零售經營許可，尚不具備柴油批發、零售的經營資格，其買賣柴油的行為，擾亂市場秩序，應以非法經營罪追究刑事責任。

因此，陳某等人將經過加工后的油品銷售，繳獲的油品經檢驗均符合車用柴油質量指標，因此，足以認定陳某等人存在非法經營柴油行為，構成非法經營罪。

四、無證經營輕質循環油等半成品油，是否構成犯罪？

輕質循環油，輕循環油屬于原油生產的中間循環物料，是柴油的半成品。油類的半成品不同于柴油、汽油，銷售半成品的油類，不屬于需要取得商務部、省級政府商務部門審批的經營項目。

例如，在陳某涉嫌非法經營輕質循環油案中，陳某認為他不構成犯罪，因為輕質循環油是半成品油類，不是成品油，不屬于限制經營項目，因此他不構成非法經營罪。

法院向相關主管部門發函了解輕質循環油對性質，得到回復認為，輕循環油屬于原油生產的中間循環物料，是柴油的半成品，可經過加氫脫硫加工成普通柴油，可見其并不等同于柴油。最終法院認為，銷售輕質循環油不構成非法經營罪，該部分經營數額，不予確認為非法經營數額。

五、小結

經營不同油類產品所需要對資質不同，無證經營油類產品是否構成非法經營罪，取決于所經營對油類產品種類。