【原】[稅籌探討] 聊兩個 “洼地” 股權籌劃的套路

如歌稅月_365 2020-11-22

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近年 “洼地” 稅籌大興其道，核定征收是靈丹妙藥，包治百病。稅務籌劃、利用優惠政策，那不如一 “核” 了之。

不聊簡單粗暴的虛開發票，咱們來聊聊登上大雅之堂的股權籌劃。

[稅籌探討] 廣而告之上市公司公開稅務籌劃

比方這個案例，可是寫進了上市公司公告的。據公告，該交易已經完成。

股權的洼地籌劃，主要是兩類所得：

一、股權轉讓所得

生產經營所得（核定征收）

二、股息紅利所得

生產經營所得（核定征收）

基本思路：將股權轉移到洼地的合伙企業，再進行股權轉讓或者分紅。

下面虛構兩個最簡單的案例模型。更復雜的情況在模型上加以變通則可。

只寫概括思路，細節自行腦補。

案例一：洼地股權轉讓

甲自然人投資100萬元成立A公司，經營若干年后A公司公允價值1000萬元。

現甲擬轉讓A公司80%的股權給明明公司。若直接轉讓，則需繳納股權轉讓個人所得稅＝（800－80）×20%＝144萬。

思路：把80%的股權先轉移到洼地，在洼地再轉讓股權。

步驟：

1、甲在洼地設立合伙企業乙（核定征收），乙合伙向A公司增資400萬（認繳？實繳？），持有A公司80%股權。

2、乙合伙企業轉讓A公司80%的股權給明明公司，如果按10%核定應稅所得，再將所得分配給合伙人，則使按最高35%的個人所得稅稅率，綜合稅負不到3.5%，此外可能還有當地財政獎勵。

稅友質疑：案例中合伙企業股權轉讓所得按“生產經營”所得核定應稅所得。但不排除合伙人從該合伙企業應分得的股權轉讓所得穿透按照20%稅率計算繳納個人所得稅。

答：本案例只是列示了現行的洼地籌劃手法，描述情況，不討論按“正產經營”還是穿透按20%的問題，畢竟真實發生的案例并不少見，對吧。

實在糾結，就再嵌套多一個合伙企業，那關于是否能多層穿透的爭議就更大了，更安全了。

有人質疑：要這么麻煩干嘛，反正第一步用的都是不公允增資，那干脆讓受讓方明明公司不公允增資進A公司不就行了嗎？明明公司增資400萬進A公司，占80%的股權。

答：讓明明公司不公允增資，背后隱藏的是陰陽合同，明明公司需要把真正的股權轉讓款私下轉給甲，而且還不能作為明明公司的股權計稅基礎。并不是所有的股權轉讓，受讓方都愿意用陰陽合同再假裝增資的。

案例二、股息分紅

甲自然人和B公司各投資100萬元成立A公司，各持有A公司50%股權。經營若干年后A公司有經營利潤1000萬元。A公司進行分紅。

甲分紅應繳個人所得稅＝500×20%＝100萬元。

思路：把甲持有的股權先轉移到洼地，再把股息紅利轉為生產經營所得。
步驟：
1、甲自然人從A公司撤資，收回投資成本100萬元，無所得，無個稅。

2、甲在洼地成立合伙企業乙合伙，乙合伙再投資成立丙合伙，均核定征收。

3、丙合伙增資100萬元進A公司，持有A公司50%股權。

4、A公司分紅。丙合伙分得500萬“股息紅利”，再分到乙合伙，乙合伙則作為“生產經營”所得，核定應稅所得。如果按10%核定應稅所得，再將所得分配給合伙人，則使按最高35%的個人所得稅稅率，綜合稅負不到3.5%，此外可能還有當地財政獎勵。

該方案的籌劃關鍵點：

1、通過不公允增資，將股權轉移到洼地的合伙企業。
2、通過多層嵌套的合伙持股架構，規避股息紅利的個人所得稅穿透政策。目前稅務上對多層合伙架構能否多層穿透并無文件。因此，乙合伙可以主張為“生產經營”所得。

客觀的說，安安靜靜的操作，不引起注意，這個方案就落地完成了。如果引起了稅務的注意，該方案有破綻嗎？稅法有調整的依據嗎？

1、某稅局曾經有案例認為：股東撤資應視為“股權轉讓”征收個人所得稅。按此觀點，甲自然人撤資時只收回股本，股權轉讓價格明顯偏低，應對股權轉讓價格調整。

PS：但該案例僅是個案，沒有代表性，并且從稅法規定上來說，把股東撤資認定為股權轉讓并沒有充分依據，不符合稅收法定精神。

2、在新《個人所得稅法》發布前，《稅收征管法》

《稅收征管法》第三十五條

（六）納稅人申報的計稅依據明顯偏低，又無正當理由的。

稅務機關核定應納稅額的具體程序和方法由國務院稅務主管部門規定。

還有《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務總局公告2014年第67號）對個人轉讓股權價格明顯偏低有反避稅規定。

但是，新《個人所得稅法》增加了反避稅條款

第八條有下列情形之一的，稅務機關有權按照合理方法進行納稅調整：

（一）個人與其關聯方之間的業務往來不符合獨立交易原則而減少本人或者其關聯方應納稅額，且無正當理由；

（三）個人實施其他不具有合理商業目的的安排而獲取不當稅收利益。

稅務機關依照前款規定作出納稅調整，需要補征稅款的，應當補征稅款，并依法加收利息。

甲自然人從A公司撤資時，A公司有大量未分配利潤，但是甲只收回投資成本，明顯不合常理。

甲在洼地投資合伙企業，把稅源從A公司所在地轉移到洼地，稅源也跑了。

如果A公司所在地稅局以“（三）個人實施其他不具有合理商業目的的安排而獲取不當稅收利益。”對甲自然人進行調整，可以嗎？

因此，甲自然人不合理撤資是該方案的不足之處。留言區

小編亂彈

對比《稅收征管法》和新《個人所得稅法》可以發現：

如果以前直接用《稅收征管法》的第三十五條來調整個人所得稅，是依據不足的，因為第三十條還有一句 “稅務機關核定應納稅額的具體程序和方法由國務院稅務主管部門規定。”，也就是不能直接依據第三十五來作調整，還要有國務院稅務主管部門制定的具體程序和方法。那就是有另外的規定的才能調整，例如個人轉讓股權的67號文。

但是新《個人所得稅法》第八條寫的是：稅務機關有權按照合理方法進行納稅調整。相當于是直接授權給稅務機關調整了，比《征管法》好用多了。

據此，甲自然人不合理的以成本撤資，再成立合伙企業分紅，是否屬于個人“實施其他不具有合理商業目的的安排而獲取不當稅收利益”呢？如果屬于，稅務機關有權調整哦。

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