行政協(xié)議案件的司法審查

本文獲第九屆全國行政審判優(yōu)秀業(yè)務(wù)成果（調(diào)研類）一等獎

【摘  要】行政協(xié)議是行政機(jī)關(guān)基于行政裁量權(quán)與行政相對人協(xié)商一致而達(dá)成的，是行政性和協(xié)議性的創(chuàng)造性結(jié)合，雖其因行政性有別于民事合同，卻又因協(xié)商一致而與民事合同性質(zhì)接近，其中約定的行政機(jī)關(guān)和行政相對人雙方的權(quán)利義務(wù)必須得到遵守和履行，這也是行政法原理所體現(xiàn)的全面履行原則的應(yīng)有之義。司法實(shí)踐中，如何審理行政協(xié)議案件越來越成為行政審判的重點(diǎn)和難點(diǎn)，對此，人民法院可以從主旨判斷、程序?qū)彶椤?shí)體審查、裁判應(yīng)對四個層面確立行政協(xié)議案件的審理思路和裁判規(guī)則。在主旨判斷層面，明確行政協(xié)議如何識別、行政協(xié)議與民事合同如何區(qū)分、行政協(xié)議的審查依據(jù)，是審理此類案件的首要問題。在程序?qū)彶閷用妫姓f(xié)議案件的焦點(diǎn)集中在是否屬于行政訴訟受案范圍、訴訟主體是否適格、如何固定和明確訴訟請求以及是否超過訴訟時限。在實(shí)體審查層面，人民法院需要從行政性和協(xié)議性兩個維度對行政協(xié)議糾紛進(jìn)行實(shí)體審查，行政性審查體現(xiàn)于審查訂立及履行協(xié)議時是否具備相應(yīng)職權(quán)、適用依據(jù)是否正確、是否遵守相應(yīng)程序、行為是否明顯不當(dāng)，協(xié)議性審查集中于審查行政協(xié)議的效力及履行，即協(xié)議是否合法有效、是否依約履行、是否依法變更或解除。在裁判應(yīng)對層面，對進(jìn)入實(shí)體審查的行政協(xié)議案件，結(jié)合當(dāng)事人的訴請，基于對行政協(xié)議效力、履行、變更、解除等問題的認(rèn)定，進(jìn)而確定相應(yīng)的判決方式。

【關(guān)鍵詞】行政協(xié)議 行政性 協(xié)議性 判決方式

目 次

一、行政協(xié)議案件的現(xiàn)狀審視

 1.1 價值呈現(xiàn)

 1.2 問題凸顯

二、行政協(xié)議案件的主旨判斷

 2.1 行政協(xié)議的識別標(biāo)準(zhǔn)

 2.2 行政協(xié)議的民事區(qū)分

   2.2.1 緣何區(qū)分

   2.2.2 如何區(qū)分

 2.3 行政協(xié)議的審查依據(jù)

   2.3.1 規(guī)范適用

   2.3.2 適用等級

三、行政協(xié)議案件的程序?qū)彶?/span>

 3.1 訴訟范圍

   3.1.1 法律規(guī)制以內(nèi)的情形

   3.1.2 法律規(guī)制之外的情形

   3.1.3 實(shí)踐中其他常見情形

 3.2 訴訟主體

   3.2.1 原告主體資格判斷

   3.2.2 被告主體資格判斷

  3.3 訴訟請求

   3.3.1 固定訴訟請求

   3.3.2 明確訴訟請求

  3.4 訴訟時限

   3.4.1 起訴期限與訴訟時效

   3.4.2 除斥期間

四、行政協(xié)議案件的實(shí)體審查

 4.1 行政協(xié)議的行政性審查

   4.1.1 審查是否具備相應(yīng)職權(quán)

   4.1.2 審查適用依據(jù)是否正確

   4.1.3 審查是否遵守相應(yīng)程序

   4.1.4 審查行為是否明顯不當(dāng)

 4.2 行政協(xié)議的協(xié)議性審查

   4.2.1 審查行政協(xié)議是否合法有效

   4.2.2 審查行政協(xié)議是否依約履行

   4.2.3 審查行政協(xié)議是否依法變更解除

五、行政協(xié)議案件的裁判應(yīng)對

 5.1 涉及行政協(xié)議效力問題的判決方式

   5.1.1 行政協(xié)議認(rèn)定為有效時的處理

   5.1.2 行政協(xié)議認(rèn)定為無效、可撤銷時的處理

 5.2 涉及行政協(xié)議履行問題的判決方式

   5.2.1 行政協(xié)議認(rèn)定為不履行或不依約履行時的處理

   5.2.2 行政協(xié)議構(gòu)成違約時的處理

 5.3 涉及行政協(xié)議變更解除的判決方式

   5.3.1 行政機(jī)關(guān)單方變更、解除行政協(xié)議的處理

   5.3.2 行政相對人請求變更、解除行政協(xié)議的處理

行政協(xié)議既有一般合同協(xié)商性的特點(diǎn)，也具有行政法上權(quán)力性的特征，因此，如何有效平衡二者之間存在的沖突，就成為審理行政協(xié)議案件的焦點(diǎn)所在。早在二十世紀(jì)初，德國出現(xiàn)行政協(xié)議的雛形，后德國在三十年代承認(rèn)了行政協(xié)議的合法性，在1976年制定行政程序法時，正式將行政協(xié)議納入法制化軌道，該法明確規(guī)定了行政機(jī)關(guān)享有單方變更、解除協(xié)議的行政優(yōu)益權(quán)，同時規(guī)定行政協(xié)議可以作為行政機(jī)關(guān)申請強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)，這些規(guī)定對于大陸法系國家行政協(xié)議的司法實(shí)踐產(chǎn)生了廣泛影響。在我國，2015年5月1日新修改的《中華人民共和國行政訴訟法》（以下簡稱行政訴訟法）首次將行政協(xié)議納入行政訴訟受案范圍，2019年11月12日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱行政協(xié)議司法解釋）進(jìn)一步明確了行政協(xié)議案件的審理標(biāo)準(zhǔn)，但尚未形成系統(tǒng)、完備的審查體系。本文以近年來山東法院審理的行政協(xié)議案件為視角切入，從行政協(xié)議案件的主旨判斷、程序?qū)彶椤?shí)體審查、裁判應(yīng)對著手分析，以期構(gòu)建行政協(xié)議案件的司法審查模型，從而為行政執(zhí)法、行政訴訟、行政審判提供有益的探索。

一、行政協(xié)議案件的現(xiàn)狀審視

數(shù)據(jù)和圖表（略）

1.1 價值呈現(xiàn)

從行政協(xié)議案件的審理來看，行政協(xié)議作為國家治理的一種方式，具有行政處罰、行政強(qiáng)制等干涉行政所不具有的諸多優(yōu)點(diǎn)。審理相關(guān)行政協(xié)議案件，既要堅持維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的原則，也要堅決維護(hù)國家和社會公共利益；既要維護(hù)契約自由，保護(hù)當(dāng)事人的意思自治，也要堅持依法行政，加強(qiáng)合法性審查，以充分實(shí)現(xiàn)行政協(xié)議的目的，從而實(shí)現(xiàn)行政協(xié)議促進(jìn)良法善治的制度價值。

對行政機(jī)關(guān)而言。首先，利用行政協(xié)議方式實(shí)施行政管理，更能夠獲得行政相對人的支持。通過行政協(xié)議方式，行政機(jī)關(guān)可以在公私合作的基礎(chǔ)上，迅速實(shí)現(xiàn)行政管理目的，同時在傳統(tǒng)干涉行政的方式無法實(shí)現(xiàn)行政管理目的時，可以通過行政協(xié)議方式解決相關(guān)問題。其次，以行政協(xié)議方式進(jìn)行行政管理，有助于減少爭議與沖突。在訂立、履行行政協(xié)議的過程中，特別是在征地拆迀、招商引資、規(guī)劃管理、社會救助等領(lǐng)域，行政相對人與行政機(jī)關(guān)有充分的溝通與交流，可以有效的減少行政機(jī)關(guān)與行政相對人的利益沖突，既避免了官民對抗，又彰顯出文明有序，確保法律效果、社會效果和政治效果的統(tǒng)一。再次，行政協(xié)議方式能夠有效地減少行政管理成本，提高行政管理效率。利用行政協(xié)議來實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，提供公共福利，可以幫助政府大幅度減輕自身的財政預(yù)算壓力，同時可以充分利用私人部門的運(yùn)營效率和競爭優(yōu)勢，提高公共部門的生產(chǎn)和技術(shù)效率，實(shí)現(xiàn)公共利益最大化。以協(xié)議方式拆除違章建筑為例，不但減少了行政機(jī)關(guān)與行政相對人之間的對抗、降低了強(qiáng)制拆除的執(zhí)法成本，而且有利于迅速、平和地消除違法狀態(tài)。這種方式一方面實(shí)現(xiàn)了對違法建筑的拆除，另一方面又可以保障當(dāng)事人的合法財產(chǎn)權(quán)益，不失為傳統(tǒng)管理手段的一種有效補(bǔ)充。

對人民法院而言。首先，有利于充分發(fā)揮行政審判職能，監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政，確保國有資產(chǎn)保值增值。通過對于行政協(xié)議的訂立、變更、履行、解除等各個環(huán)節(jié)進(jìn)行合法性審查，規(guī)范行政機(jī)關(guān)的行為，可以有效實(shí)現(xiàn)行政訴訟監(jiān)督，避免民事訴訟不能審查公法行為的弊端，更好地維護(hù)社會公共利益。其次，避免民事訴訟與行政訴訟對于行政協(xié)議案件審理的相互推諉，避免對于因行政協(xié)議產(chǎn)生的爭議陷入是行政爭議還是民事爭議的爭論，加重當(dāng)事人的訴累，進(jìn)而降低行政效率，浪費(fèi)司法資源。再次，通過行政審判，可以更好地規(guī)范行政機(jī)關(guān)的履約行為，更好地平衡兼顧當(dāng)事人之間的利益以及國家與社會公共利益。對于行政協(xié)議能夠繼續(xù)履行的，法院應(yīng)判令行政機(jī)關(guān)守信踐諾，只有在不能繼續(xù)履行協(xié)議或者無法實(shí)現(xiàn)協(xié)議目的時，行政機(jī)關(guān)的解約行為才能得到法院支持；對于行政協(xié)議無效可能導(dǎo)致國家與社會公共利益受損的，法院可以責(zé)令行政機(jī)關(guān)采取補(bǔ)救措施；對于發(fā)生當(dāng)事人簽訂協(xié)議時無法預(yù)見的重大變化，導(dǎo)致當(dāng)事人履約顯示公平的，可以判令變更協(xié)議內(nèi)容；對于行政機(jī)關(guān)單方變更、解除行政協(xié)議的，要嚴(yán)格相關(guān)適用條件，確保行政機(jī)關(guān)的行為符合正當(dāng)程序。

1.2 問題凸顯

通過對上述行政協(xié)議案件的深入分析，可以發(fā)現(xiàn)法院在審理此類案件時，存在著主旨判斷（行政協(xié)議的識別）、合法性審查（程序?qū)彶?實(shí)體審查）及裁判作出標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的問題。

一是行政協(xié)議案件的主旨判斷標(biāo)準(zhǔn)不一致。行政協(xié)議的主旨判斷主要體現(xiàn)在行政協(xié)議的正確識別上，主旨判斷不一致主要表現(xiàn)為：一是對行政協(xié)議如何構(gòu)成認(rèn)識不清。如在張某訴某街道辦息訴罷訪協(xié)議案中，街道辦查處張某違法占地，強(qiáng)制拆除其違法建設(shè)，后張某不斷信訪，街道辦與張某達(dá)成協(xié)議，約定向其支付相關(guān)費(fèi)用，后該協(xié)議在履行過程中發(fā)生爭議。法院認(rèn)為，該協(xié)議不是街道辦在法定職責(zé)范圍內(nèi)簽訂的，不屬于行政協(xié)議。實(shí)際上，是否在法定職責(zé)范圍內(nèi)簽訂協(xié)議并非行政協(xié)議的構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)，若嚴(yán)格按該標(biāo)準(zhǔn)審查會把部分行政協(xié)議排除在外。二是對行政協(xié)議與民事合同如何區(qū)分判斷不清。如在某公司訴某區(qū)政府侵犯企業(yè)經(jīng)營權(quán)及行政賠償案中，區(qū)政府與某公司簽訂協(xié)議，約定團(tuán)購房屋200套。法院認(rèn)定區(qū)政府與某公司簽訂協(xié)議屬于行政協(xié)議，并對該協(xié)議進(jìn)行了實(shí)體審查。而事實(shí)上，區(qū)政府與某公司簽訂協(xié)議的目的是為了實(shí)現(xiàn)單位職工的購房需求，并非為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，故該協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為平等主體之間簽訂的民事合同，而非行政行為。三是對行政協(xié)議的審理依據(jù)把握不清。如在李某訴某縣政府房屋拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議案中，某公司與縣政府簽訂補(bǔ)償協(xié)議，后縣政府未按照約定履行協(xié)議。法院審理認(rèn)為，對于2015年5月1日前訂立協(xié)議產(chǎn)生的糾紛，因當(dāng)時的法律法規(guī)司法解釋沒有規(guī)定可以提起行政訴訟，故將該案拒之門外。顯然，這種認(rèn)識與行政訴訟法和行政協(xié)議司法解釋的立法精神以及當(dāng)前的行政審判理念并不相符。  

二是行政協(xié)議案件的合法性審查標(biāo)準(zhǔn)不一致。行政協(xié)議的合法性審查既包括程序?qū)彶椋舶▽?shí)體審查，這其中觸及的問題主要集中在實(shí)體審查方面。一是對訂立、變更、履行、解除協(xié)議是否應(yīng)遵循行政程序認(rèn)識不清。如在某公司訴某市政府解除燃?xì)馓卦S經(jīng)營協(xié)議案中，市政府向某公司發(fā)出通知，決定收回其特許經(jīng)營權(quán)，但在收回特許經(jīng)營權(quán)的過程中，沒有告知該公司陳述、申辯和聽證的權(quán)利。一審法院認(rèn)為，市政府的行為屬于對燃?xì)饨?jīng)營授權(quán)行政許可的收回，可以不進(jìn)行聽證。而二審法院認(rèn)為，根據(jù)《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》有關(guān)規(guī)定，市政府決定解除特許經(jīng)營協(xié)議，收回特許經(jīng)營權(quán)，應(yīng)當(dāng)告知相對方享有聽證的權(quán)利，聽取其陳述和申辯。二是對行政優(yōu)益權(quán)的行使判斷不清。如在某公司訴某管委會行政協(xié)議一案中，法院認(rèn)為行政協(xié)議不僅具有行政性，還具有合約性，故行政機(jī)關(guān)單方變更、解除行政協(xié)議屬于行使行政優(yōu)益權(quán)，不僅要符合行政法的相關(guān)規(guī)定，也需要符合合同法規(guī)定的解除條件。這在一定程度上存在對行政優(yōu)益權(quán)與合同解除權(quán)的不當(dāng)理解。三是對行政協(xié)議的效力認(rèn)定及履行把握不清。如在趙某訴某區(qū)政府不履行行政協(xié)議一案中，趙某起訴請求確認(rèn)拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議有效，并判令區(qū)政府繼續(xù)履行拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議，向其交付安置房。一審法院認(rèn)為，區(qū)政府并未提供證據(jù)證實(shí)其與趙某簽訂涉案的拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議具有合法依據(jù)，遂判決確認(rèn)協(xié)議無效。二審法院認(rèn)為，因拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議一經(jīng)簽訂，具有公信力和既定力，在區(qū)政府無證據(jù)證明拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議存在無效或可撤銷的情形時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該協(xié)議真實(shí)有效并應(yīng)繼續(xù)履行。

三是行政協(xié)議案件的裁判應(yīng)對標(biāo)準(zhǔn)不一致。關(guān)于行政協(xié)議案件如何裁判，行政協(xié)議司法解釋明確了不同的判決類型，以實(shí)踐中較為常見的解除協(xié)議案件為例，此類案件的裁判方式不一致主要體現(xiàn)在兩個方面：一是履行協(xié)議案件審理中協(xié)議被解除的，存在多種裁判方式。第一種是判決繼續(xù)履行協(xié)議。如在孫某訴某縣政府繼續(xù)履行征收補(bǔ)償協(xié)議案中，法院認(rèn)為，單方解除理由不充分，依據(jù)不足，且訴訟中解除不影響協(xié)議效力，仍應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行協(xié)議，遂判決縣政府全面履行安置補(bǔ)償義務(wù)。第二種是裁定駁回原告起訴。在某公司訴某鎮(zhèn)政府不履行征收補(bǔ)償協(xié)議案中，法院認(rèn)為，涉案協(xié)議已經(jīng)被解除，鎮(zhèn)政府的補(bǔ)償行為雖與涉案協(xié)議不一致，但并未減損某公司的補(bǔ)償利益，某公司仍要求繼續(xù)履行涉案協(xié)議的基礎(chǔ)已不存在，遂裁定駁回起訴。第三種是認(rèn)為解除行為合法而判決駁回原告訴訟請求，并判決對解除協(xié)議造成的損失予以補(bǔ)償。如在王某訴某縣政府不履行征收補(bǔ)償協(xié)議案中，縣政府經(jīng)重新測量發(fā)現(xiàn)王某房屋位于將建設(shè)道路的紅線之外，遂單方解除協(xié)議，法院對解除協(xié)議合法性進(jìn)行審查后認(rèn)為解除協(xié)議合法，王某請求履行協(xié)議的基礎(chǔ)喪失，遂判決駁回王某的訴訟請求并判令縣政府對其損失予以補(bǔ)償。二是解除協(xié)議行為合法的，是否應(yīng)主動判決采取補(bǔ)救措施存在不同。有的法院認(rèn)為原告未提出補(bǔ)償請求，故無法處理。如在某公司訴區(qū)政府行政協(xié)議一案中，法院經(jīng)審理認(rèn)為解除協(xié)議行為合法，但某公司與區(qū)政府均未舉示上述協(xié)議解除后應(yīng)否補(bǔ)償或補(bǔ)償多少的相應(yīng)證據(jù)，據(jù)此，關(guān)于上述協(xié)議解除后應(yīng)否補(bǔ)償或補(bǔ)償多少的問題，無法一并處理，對此不作評述，某公司可另行主張。有的法院則在原告未提出補(bǔ)償請求的情形下逕行判決采取補(bǔ)救措施。如在某公司訴某市環(huán)保局行政協(xié)議一案中，法院認(rèn)為解除協(xié)議行為合法，在某公司未就補(bǔ)償提出請求的情況下，仍判決市環(huán)保局對單方解除行為采取相應(yīng)補(bǔ)救措施。

二、行政協(xié)議案件的主旨判斷

審理一起行政協(xié)議案件，第一步首先應(yīng)當(dāng)理清該案的訴訟標(biāo)的是什么，該案的主旨要件是否屬于行政協(xié)議，如此才能進(jìn)入行政協(xié)議的合法性審查階段。關(guān)于行政協(xié)議的概念界定，最高人民法院在綜合域外、我國臺灣地區(qū)相關(guān)經(jīng)驗(yàn)做法及當(dāng)前行政審判實(shí)踐的基礎(chǔ)上，在行政協(xié)議司法解釋第一條中給出了明確界定。所謂行政協(xié)議，是指行政機(jī)關(guān)為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。明確行政協(xié)議如何識別、行政協(xié)議與民事合同如何區(qū)分以及行政協(xié)議的審查依據(jù)，是審理行政協(xié)議案件的首要問題。

2.1 行政協(xié)議的識別標(biāo)準(zhǔn)

行政協(xié)議的性質(zhì)識別包含四個構(gòu)成要素：一是主體要素，即一方當(dāng)事人必須為行政機(jī)關(guān)；二是目的要素，即必須是為了實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)；三是內(nèi)容要素，協(xié)議內(nèi)容必須具有行政法上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容；四是意思要素，即協(xié)議雙方當(dāng)事人必須協(xié)商一致。只有這四個要素同時具備，才屬于行政協(xié)議。

（1）主體要素。行政協(xié)議的主體是行政機(jī)關(guān)和行政相對人，而行政機(jī)關(guān)是其中必不可少的主體。行政協(xié)議的當(dāng)事人至少有一方應(yīng)是行政機(jī)關(guān)，只有國家、地方團(tuán)體和公務(wù)法人才能簽訂行政協(xié)議。行政協(xié)議當(dāng)事人應(yīng)有一方是行政主體，此為所有行政協(xié)議的必備要素。兩類主體地位不完全對等，雙方屬于行政法律關(guān)系，在行政協(xié)議履行過程中，為實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)作為主導(dǎo)方。行政機(jī)關(guān)的主導(dǎo)性體現(xiàn)為其在行政協(xié)議中的優(yōu)益權(quán)。例如，在土地轉(zhuǎn)讓、政府采購中的指導(dǎo)、監(jiān)督權(quán)，在行政協(xié)議履行過程中的單方變更、解除權(quán)，在沒有依出讓合同要求的期限和條件開發(fā)利用土地的懲治、處罰權(quán)等。

（2）目的要素。行政機(jī)關(guān)與行政相對人之間協(xié)商訂立行政協(xié)議的目的，主要為“實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)”毋庸多言，這與行政管理職責(zé)相契合。除此之外，該目的還可能是提供公共服務(wù)。如在政府特許經(jīng)營協(xié)議中，此類協(xié)議目的通常是為確保行政協(xié)議當(dāng)事人能夠提供供電、供暖、供水等公共服務(wù)，故行政機(jī)關(guān)訂立協(xié)議的目標(biāo)，包括“實(shí)現(xiàn)公共服務(wù)目標(biāo)”。為實(shí)現(xiàn)行政管理或公共服務(wù)目標(biāo)能夠體現(xiàn)出社會公共利益，但行政協(xié)議司法解釋并未將為“實(shí)現(xiàn)公共利益”作為簽訂協(xié)議的目的，這是因?yàn)椋荒芗僭O(shè)行政機(jī)關(guān)訂立行政協(xié)議都是為了公共利益，特別是在土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議中，是否為了社會公共利益，屬于法院進(jìn)一步審理的實(shí)體問題。“任何一個行政目的都很容易與公共利益相結(jié)合，則會使任何行政機(jī)關(guān)所作行為的意圖掛上行政目的的名義。使得一個行政行為的公私法屬性界分，顯得模糊。”

（3）內(nèi)容要素。內(nèi)容要素是指行政機(jī)關(guān)與行政相對人訂立行政協(xié)議約定的內(nèi)容是行政法上的權(quán)利義務(wù)。行政法上的權(quán)利義務(wù)較為抽象，較難理解，可以通過具體案件進(jìn)行把握。如在某公司訴某市政府招商引資協(xié)議案中，涉案協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)，涉及多個行政管理領(lǐng)域，多項(xiàng)行政管理職能，并且存在行政權(quán)利義務(wù)的約定與民事權(quán)利義務(wù)的約定互相交織的情形。與民事訴訟程序相比，行政訴訟程序更有利于全面審查協(xié)議中有關(guān)稅收承諾、土地出讓價款承諾、行政許可承諾等諸項(xiàng)涉及行政法律規(guī)范之適用條款的合法性與合約性；而協(xié)議包含的工商、質(zhì)監(jiān)、房管、建設(shè)、交通等多個行政許可審批事項(xiàng)的約定，適用行政訴訟程序?qū)徖硪哺鼮檫m宜。

（4）意思要素。意思要素是指行政主體與行政相對人訂立行政協(xié)議須經(jīng)過協(xié)商，意思表示要真實(shí)一致。行政協(xié)議雖屬廣義行政行為，行政協(xié)議中行政主體有行政優(yōu)益權(quán)，但這并不妨礙行政協(xié)議呈現(xiàn)的契約性、合意性的一面，締結(jié)行政協(xié)議必須充分尊重當(dāng)事人的意愿，行政機(jī)關(guān)不得強(qiáng)迫協(xié)議另一方締結(jié)行政協(xié)議。民事領(lǐng)域的一些基本原則，如平等、自愿、誠實(shí)性用等原則同樣適用于行政協(xié)議，這也是行政協(xié)議之所以能夠適用民事法律規(guī)范、與民事合同的相通之處。行政協(xié)議一經(jīng)簽訂對雙方均有約束力，協(xié)議雙方均應(yīng)遵守協(xié)議約定，全面履行協(xié)議義務(wù)，否則將承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

2.2 行政協(xié)議的民事區(qū)分

2.2.1 緣何區(qū)分

行政協(xié)議與民事合同分屬行政與民事兩個不同的領(lǐng)域，二者通常是一種非此即彼的關(guān)系，也是審判實(shí)務(wù)中較難把握之處。行政協(xié)議與民事合同之所以要進(jìn)行區(qū)分，其意義在于：一方面，在行政協(xié)議中行政機(jī)關(guān)享有行政優(yōu)益權(quán)，為了維護(hù)公共利益，行政機(jī)關(guān)可以單方變更、解除協(xié)議，這與民事合同履行中應(yīng)注重維護(hù)交易秩序穩(wěn)定的價值理念不同；另一方面，民事合同尊重意思自治和契約自由，而在行政協(xié)議中行政主體應(yīng)有相應(yīng)的行政職能，以實(shí)現(xiàn)行政管理為目的。而且，兩類合同產(chǎn)生糾紛后，適用于不同的訴訟程序，法律適用亦有不同。如果區(qū)分不清，經(jīng)常出現(xiàn)行政訴訟案件推給民事，民事訴訟案件又推給行政，或者本應(yīng)屬于民事領(lǐng)域的案件納入行政訴訟受理范圍，致使當(dāng)事人無所適從。

2.2.2 如何區(qū)分

如何對二者進(jìn)行精準(zhǔn)區(qū)分，通過行政協(xié)議上述構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)分析不難看出，一般而言，行政協(xié)議與民事合同的區(qū)別在于，成立合同的主體、內(nèi)容和目的不同，而非意思表示。民事合同的主體是平等地位的公民、法人或者其他組織，訂立目的是公民、法人或者其他組織基于意思自治實(shí)現(xiàn)自身的、私人的權(quán)益，滿足日常物質(zhì)和文化生活的需要，內(nèi)容是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而行政協(xié)議是行政機(jī)關(guān)的一種行政活動方式，同其他行政活動方式一樣，是行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)而采取一種行政管理方式。

首先，就法律屬性而言，行政協(xié)議與民事合同的根本區(qū)別在于客體，而非主體。行政協(xié)議要求行政機(jī)關(guān)參與形成的是行政法律關(guān)系，即行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。此種行政法律關(guān)系的形成是行政機(jī)關(guān)執(zhí)行行政管理職能所致，或?yàn)樾惺剐姓殭?quán)，或?yàn)槁男行姓氊?zé)。行政機(jī)關(guān)既可為行政協(xié)議主體，又可為民事合同主體。若行政機(jī)關(guān)并非以公權(quán)力主體身份參與形成法律關(guān)系，而是以平等民事主體身份行事，則難以構(gòu)成行政協(xié)議。換言之，并非行政機(jī)關(guān)與相對方簽訂的任何協(xié)議均屬于行政協(xié)議。如行政機(jī)關(guān)購買辦公用品、簽訂辦公用房租賃合同、單位職工宿舍樓建設(shè)合同等，均屬民事合同。再如，在蔡某因訴某區(qū)政府行政協(xié)議案中，某公司于2008年獲頒拆遷許可證。涉案安置協(xié)議所載相關(guān)內(nèi)容為，拆遷人為某公司（甲方），被拆遷人為蔡某（乙方）。拆遷指揮部在該協(xié)議甲方處蓋章。在安置協(xié)議簽訂時，《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》尚不存在，有效的是《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》。從安置協(xié)議的有關(guān)內(nèi)容看，蔡某與指揮部協(xié)商確定的是拆遷補(bǔ)償權(quán)利義務(wù)關(guān)系，本案沒有證據(jù)證明安置協(xié)議的簽訂是區(qū)政府行使行政職權(quán)或者履行行政職責(zé)所致，協(xié)議內(nèi)容也未顯示有別于民事合同的行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，故蔡某所持安置協(xié)議屬于行政協(xié)議的主張難以成立。

其次，行政協(xié)議的簽訂目的是行政協(xié)議與民事合同的重要區(qū)別。如果簽訂協(xié)議的目的是為了實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利需求，并非為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，協(xié)議不涉及行政機(jī)關(guān)的行政管理職責(zé)，協(xié)議中也沒有關(guān)于行政機(jī)關(guān)享有優(yōu)益權(quán)等內(nèi)容，就協(xié)議約定的內(nèi)容而言，宜認(rèn)定為平等主體之間簽訂的民事合同。反之，有些行政協(xié)議在滿足行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)之時，也會保障行政相對人的權(quán)益，這也符合行政協(xié)議的目的要素。此類目的要素是為了規(guī)范行政機(jī)關(guān)簽訂協(xié)議的行為，當(dāng)事人不能以行政機(jī)關(guān)簽訂協(xié)議是為了“增加財政收入”等為由，認(rèn)為此類協(xié)議不是行政協(xié)議而向法院提起民事訴訟。還有一種情況，雖然行政機(jī)關(guān)與行政相對人簽訂的協(xié)議有部分條款具有民事權(quán)利義務(wù)性質(zhì)，但總體上是為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)，并非行政機(jī)關(guān)以機(jī)關(guān)法人身份而具有的民法上的權(quán)利義務(wù)，而是其履行行政管理職責(zé)過程中所行使的行政法上的權(quán)利義務(wù)，故此，該協(xié)議具有明顯的行政協(xié)議屬性。如在某公司訴某區(qū)政府不履行行政協(xié)議一案中，涉案投資協(xié)議是區(qū)政府及其委托的下屬機(jī)構(gòu)為實(shí)現(xiàn)行政管理和公共服務(wù)目標(biāo)而簽訂的具有招商引資協(xié)議性質(zhì)的系列協(xié)議。協(xié)議約定了包括項(xiàng)目立項(xiàng)、土地征收拆遷、規(guī)劃管理、招拍掛程序和土地出讓、政府配套政策與資金支持、企業(yè)投資規(guī)模和納稅要求、相關(guān)配套證照辦理以及相關(guān)優(yōu)惠政策落實(shí)等一攬子事項(xiàng)。上述系列協(xié)議雖有部分條款具有民事權(quán)利義務(wù)性質(zhì)，但總體上是以國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓為基礎(chǔ)的綜合性招商引資協(xié)議，故該協(xié)議不宜認(rèn)定為民事合同。

2.3 行政協(xié)議的審查依據(jù)

2.3.1 規(guī)范適用

從行政訴訟法到行政訴訟法適用解釋，再到現(xiàn)如今的行政協(xié)議司法解釋，可以說，審理行政協(xié)議案件所適用的法律規(guī)范一脈相承。人民法院審查行政機(jī)關(guān)是否依法履行、按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議是否合法，在適用行政法律規(guī)范（如通用的行政訴訟法，審理國有土地出讓協(xié)議糾紛適用的土地管理法、招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定，審理政府特許經(jīng)營協(xié)議糾紛適用的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法等）的同時，可以適用不違反行政法和行政訴訟法強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律規(guī)范（如通用的原合同法、民法典等）。也即，人民法院審理行政協(xié)議案件，應(yīng)當(dāng)適用行政訴訟法的規(guī)定；行政訴訟法沒有規(guī)定的，參照適用民事訴訟法的規(guī)定。人民法院審理行政協(xié)議案件，可以參照適用民事法律規(guī)范關(guān)于民事合同的相關(guān)規(guī)定。

2.3.2 適用等級

雖然行政協(xié)議同時表現(xiàn)出行政性和協(xié)議性的特征，但是，將其明確為行政訴訟受案范圍，主要是基于其行政性特質(zhì)，而非協(xié)議性。因此，行政協(xié)議司法解釋規(guī)定，人民法院審理行政協(xié)議案件要優(yōu)先適用行政法律規(guī)范。行政法律規(guī)范沒有規(guī)定時，在不與行政法、行政訴訟法的基本原則相抵觸的情況下，可以適用民事法律規(guī)范。不是說行政協(xié)議既有行政性又有協(xié)議性，所以既可以適用行政法律規(guī)范，也可以適用民事法律規(guī)范。與民事合同類似，行政協(xié)議同樣基于雙方或者多方當(dāng)事人的意思合致，同樣具有合同當(dāng)事人地位平等以及非強(qiáng)制性等特點(diǎn)。正是基于這種類似性，行政協(xié)議訴訟中才可以適用不違反行政法和行政訴訟法強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律規(guī)范。在民事法律規(guī)范中，合同相對性原則具有基礎(chǔ)地位。該原則是指，合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力，只有合同當(dāng)事人一方才能基于合同向合同的相對方提出請求或者提起訴訟，而不能向合同相對方以外的其他主體主張。而行政協(xié)議卻可以突破此種限制，這也是為何需要優(yōu)先適用行政法律規(guī)范的原因。以當(dāng)事人起訴請求確認(rèn)行政協(xié)議無效為例，當(dāng)事人實(shí)質(zhì)是對訂立行政協(xié)議行為不服提起行政訴訟，起訴是否符合法定起訴條件，應(yīng)當(dāng)依照行政訴訟法規(guī)定的起訴條件進(jìn)行審查判斷；訂立協(xié)議行為是否合法有效，應(yīng)當(dāng)依照行政訴訟法和相關(guān)行政實(shí)體法律規(guī)范進(jìn)行審查判斷，民事法律規(guī)范的適用僅僅是行政法和行政訴訟法沒有相應(yīng)規(guī)定情形下的一種補(bǔ)充適用。

三、行政協(xié)議案件的程序?qū)彶?/span>

厘清審理行政協(xié)議案件的主旨構(gòu)成后，第二步就進(jìn)入行政協(xié)議的合法性審查階段，該階段與審理一般行政案件并無二致，主要對行政協(xié)議爭議進(jìn)行程序?qū)彶楹蛯?shí)體審查。從審判實(shí)踐來看，行政協(xié)議案件的程序?qū)彶橹饕性谑欠駥儆谛姓V訟受案范圍、訴訟主體是否適格、如何固定和明確訴訟請求以及是否超過訴訟時限四個方面。

3.1 訴訟范圍

3.1.1 法律規(guī)制以內(nèi)的情形

行政訴訟法將行政協(xié)議納入訴訟范圍，但對于行政協(xié)議的內(nèi)涵和外延并沒有更多的闡述，僅在第十二條列舉了行政相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)“不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議和土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議”，可以提起行政訴訟。行政協(xié)議司法解釋第二條將訴訟范圍進(jìn)一步明確為“政府特許經(jīng)營協(xié)議，土地、房屋等征收征用補(bǔ)償協(xié)議，礦業(yè)權(quán)等國有自然資源使用權(quán)出讓協(xié)議，政府投資的保障性住房的租賃、買賣等協(xié)議，政府與社會資本合作協(xié)議以及其他行政協(xié)議。”上述法律規(guī)制的變化反映出行政協(xié)議受案范圍愈加廣泛，可以預(yù)見，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，越來越多的新型行政協(xié)議將會出現(xiàn)。如將相關(guān)行政協(xié)議納入民事訴訟范圍，容易造成同一性質(zhì)的協(xié)議爭議由行政民事分別受理的混亂局面，抑或因其行政性民事訴訟不予受理，同時也意味著有關(guān)協(xié)議將游離于行政法制軌道之外，不利于及時有效解決行政爭議，也不利于監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政。因此，行政協(xié)議司法解釋以“其他行政協(xié)議”作為兜底條款，非常具有必要性和前瞻性，司法實(shí)踐中只要把握住如何區(qū)分行政協(xié)議這一前提，就能應(yīng)對各種行政協(xié)議糾紛的挑戰(zhàn)。

3.1.2 法律規(guī)制之外的情形

一種是，對于2015年5月1日前（行政訴訟法修改前）簽訂的行政協(xié)議，是否屬于行政訴訟受案范圍。行政訴訟法對此沒有明確規(guī)定，行政協(xié)議司法解釋第二十八條第二款規(guī)定：“2015年5月1日前訂立的行政協(xié)議發(fā)生糾紛的，適用當(dāng)時的法律、行政法規(guī)及司法解釋。”誠然，由于行政協(xié)議訴訟起步較晚，實(shí)踐中存在將此類案件作為民事案件受理的做法。對于當(dāng)事人于2015年5月1日前簽訂的具有行政協(xié)議性質(zhì)的協(xié)議，如集體土地征收過程中簽訂的征收補(bǔ)償協(xié)議，因2015年5月1日前的法律法規(guī)及司法解釋未明確規(guī)定此類協(xié)議屬于民事協(xié)議，此類協(xié)議也未約定選擇民事訴訟或仲裁程序解決糾紛。在此情況下，法院應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人對訴訟類型的選擇權(quán)。當(dāng)事人據(jù)此提起行政協(xié)議之訴，法院應(yīng)當(dāng)予以受理。另一種是，對于某類具有行政性質(zhì)的民事合同提起民事訴訟后，民事裁定告知當(dāng)事人應(yīng)另行提起行政訴訟的處理方式。當(dāng)事人提起民事訴訟后，法院駁回其訴請，并告知其應(yīng)提起行政訴訟。在此情況下，如果人民法院的行政審判再以其不屬于行政訴訟受案范圍應(yīng)由民事訴訟加以處理為由予以駁回，將使當(dāng)事人告訴無門，而且造成法院內(nèi)部互相推諉。就此類情況而言，適當(dāng)?shù)淖龇ㄊ牵醋鳛樾姓讣^續(xù)審理，要么就民事案件啟動審判監(jiān)督程序。比如，依據(jù)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》規(guī)定簽訂的拆遷補(bǔ)償協(xié)議，屬于作為平等民事主體的拆遷人與被拆遷人之間訂立的民事合同，理應(yīng)通過民事訴訟途徑解決。但因該協(xié)議與作為其制度替代品的房屋征收補(bǔ)償協(xié)議雖然形式有異，但內(nèi)容相似、功能同一，行政審判對其引起的爭議作出處理，并不存在法律和事實(shí)上的障礙。因此，在民事裁定已告知當(dāng)事人提起行政訴訟，且法院已作為行政案件立案的情況下，按照有利于實(shí)質(zhì)解決爭議和訴訟經(jīng)濟(jì)的原則，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理最為適宜。

3.1.3 實(shí)踐中其他常見情形

除上述若干具體情形外，實(shí)踐中還有以下幾種常見情形值得關(guān)注。一是國有土地使用權(quán)出讓協(xié)議。出讓協(xié)議是出讓方為實(shí)現(xiàn)社會公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與相對方協(xié)商訂立的，具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的行政協(xié)議。但為何此次行政協(xié)議司法解釋未以“土地使用權(quán)”作為“國有自然資源使用權(quán)出讓協(xié)議”的典型代表，而是以“礦業(yè)權(quán)”代之，這應(yīng)是各方博弈、擱置爭議的結(jié)果。長期以來，出讓協(xié)議一直作為民事案件審理，但出讓協(xié)議納入行政訴訟受案范圍已是大勢所趨。二是是招商引資相關(guān)協(xié)議。地方各級政府及有關(guān)部門為發(fā)展經(jīng)濟(jì)，通過招商引資向社會及行政相對人作出的行政承諾，屬于行政協(xié)議。行政機(jī)關(guān)對此應(yīng)當(dāng)守信踐諾，不得隨意違約毀約。三是政府采購協(xié)議。政府采購不一定全部是行政機(jī)關(guān)為了公共管理目的，很多是采購自用，故難以將政府采購協(xié)議統(tǒng)一定性為行政協(xié)議。而因政府采購法第四十三條明確規(guī)定“政府采購合同適用合同法。采購人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照平等、自愿的原則以合同方式約定”，實(shí)踐中更傾向于將政府采購協(xié)議定性為民事合同。但政府采購法僅僅是明確了政府采購協(xié)議的法律適用問題，政府采購協(xié)議的性質(zhì)界定本就存在爭議。行政協(xié)議司法解釋實(shí)施之后，政府采購協(xié)議的定性之爭可能會更加激烈。四是土地流轉(zhuǎn)協(xié)議。在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)過程中，協(xié)議一方當(dāng)事人因另一方（行政機(jī)關(guān)）對涉案土地的使用違反協(xié)議約定的用途為由提起行政訴訟，要求返還土地，實(shí)質(zhì)上是關(guān)于協(xié)議履行以及協(xié)議解除后相關(guān)民事權(quán)利的處理問題，屬于民事爭議范疇。五是息訴罷訪協(xié)議。息訴罷訪協(xié)議是行政機(jī)關(guān)與行政相對人經(jīng)協(xié)商一致簽訂的協(xié)議，該協(xié)議簽訂是為了維護(hù)社會和諧穩(wěn)定和行政管理職能的需要，在政府職責(zé)權(quán)限的范圍內(nèi)處理信訪事宜，協(xié)議內(nèi)容具有行政法上權(quán)利義務(wù)的性質(zhì)，屬于可訴的行政協(xié)議范疇。

3.2 訴訟主體

3.2.1 原告主體資格判斷

行政訴訟法第二十五條原則性規(guī)定了行政訴訟的原告資格，即“行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟”。可見，對于行政行為，不僅是直接的行政相對人可以起訴，自身權(quán)益受到影響的利害關(guān)系人亦有權(quán)起訴。在行政協(xié)議法律關(guān)系中，行政相對人一般是協(xié)議的直接簽訂者，具有原告資格。那么，與行政協(xié)議有利害關(guān)系的非簽約者是否具有原告資格？民事合同具相對性，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅可約束合同雙方當(dāng)事人。行政協(xié)議采用民事合同之形式，合同相對性原則亦應(yīng)遵循，但行政協(xié)議之所以稱為行政，自有不同于民事合同之處。當(dāng)行政協(xié)議屬于補(bǔ)充或者替代諸如征收拆遷這樣的單方高權(quán)行為，當(dāng)行政協(xié)議具有針對諸如協(xié)議實(shí)際履行者、限制排除競爭者等第三方的效力，則不應(yīng)簡單地以合同相對性原則排除合法權(quán)益受到行政協(xié)議影響的第三方尋求法律救濟(jì)。行政協(xié)議的功能是為了豐富行政機(jī)關(guān)的行政手段，增進(jìn)行政相對方的合作與信任，擴(kuò)大解決問題的彈性余地，如果法律、法規(guī)沒有作相反規(guī)定，行政機(jī)關(guān)原則上有權(quán)以協(xié)議方式活動，但卻不能通過協(xié)議方式擴(kuò)大法定的活動空間，使之成為規(guī)避依法行政的特殊領(lǐng)地，更不能借此減損當(dāng)事人的合法權(quán)益與救濟(jì)權(quán)利。因此，行政協(xié)議爭議并不僅僅局限于協(xié)議相對人之間，雖然行政協(xié)議具有相對性，但其訂立、履行等過程可能會影響甚至處分第三方的權(quán)益，行政協(xié)議可以突破民事合同的相對性原理，非簽約者只要能舉證其與行政協(xié)議有利害關(guān)系，亦可提起行政訴訟。如在甲公司訴某市政府不履行行政協(xié)議案中，雖然涉案投資協(xié)議的簽訂主體為市政府和乙公司，但在協(xié)議履行過程中，甲公司已替代乙公司履行了合同義務(wù)、享受了合同權(quán)利，成為涉案協(xié)議的實(shí)際履行者，其與涉案協(xié)議具有行政法上的利害關(guān)系，具備原告主體資格。為此，行政協(xié)議司法解釋第五條亦將行政協(xié)議的利害關(guān)系人明確為“參與招標(biāo)、拍賣、掛牌等競爭性活動，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法與其訂立行政協(xié)議但行政機(jī)關(guān)拒絕訂立，或者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)與他人訂立行政協(xié)議損害其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；認(rèn)為征收征用補(bǔ)償協(xié)議損害其合法權(quán)益的被征收征用土地、房屋等不動產(chǎn)的用益物權(quán)人、公房承租人；其他認(rèn)為行政協(xié)議的訂立、履行、變更、終止等行為損害其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。”

值得關(guān)注的是，如果行政協(xié)議爭議涉及第三方的權(quán)益，即使第三方并未作為行政協(xié)議案件的原、被告參加訴訟，也應(yīng)屬于必須參加訴訟的當(dāng)事人，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第二十七條之規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)依法通知其參加訴訟，第三方也可以向人民法院申請參加訴訟。如在甲公司訴某市政府履行行政協(xié)議案中，甲公司與市政府簽訂涉案燃?xì)馓卦S經(jīng)營協(xié)議，但此前乙公司已經(jīng)與市政府簽訂了特許經(jīng)營協(xié)議，該協(xié)議與涉案協(xié)議在特許經(jīng)營范圍上有重疊。法院對涉案協(xié)議是否履行的判斷，直接影響到市政府與乙公司之間協(xié)議的履行。因此，乙公司屬于必須參加訴訟的當(dāng)事人，一審法院未通知其參加訴訟，屬于遺漏了必要參加訴訟的當(dāng)事人情形，構(gòu)成程序違法。

3.2.2 被告主體資格判斷

在行政協(xié)議法律關(guān)系中，與原告資格相對的是，行政協(xié)議案件的被告通常是直接簽約的行政機(jī)關(guān)。但行政協(xié)議的簽訂主體并非一概是行政機(jī)關(guān)，也可能是接受行政機(jī)關(guān)委托的非行政主體，此時，委托簽約的行政機(jī)關(guān)即為被告。如在李某訴縣政府繼續(xù)履行行政協(xié)議一案中，土地收購儲備中心與李某簽訂的涉案國有土地使用權(quán)收回及房屋收購合同，實(shí)質(zhì)是縣政府委托土地收購儲備中心以簽訂合同的方式收回國有土地使用權(quán)的行政管理活動，是縣政府實(shí)現(xiàn)行政管理目的一種方式。再如在張某訴鎮(zhèn)政府征收補(bǔ)償協(xié)議一案中，某公司與張某簽訂涉案征收補(bǔ)償協(xié)議，鎮(zhèn)政府全程參與了該協(xié)議的協(xié)商、簽訂和履行，故張某與某公司所簽訂的協(xié)議，應(yīng)視為行政機(jī)關(guān)委托。還有一種情況是，行政協(xié)議的實(shí)際履行者并非簽訂協(xié)議的行政機(jī)關(guān)，而是另一行政機(jī)關(guān)，該行政機(jī)關(guān)在享有權(quán)利的同時，履行了協(xié)議約定的義務(wù)，理應(yīng)成為行政協(xié)議的一方當(dāng)事人，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如在某公司訴某縣政府履行工程款支付義務(wù)案中，盡管行政協(xié)議系某公司與鎮(zhèn)政府所簽，但從工程建設(shè)的組織實(shí)施、監(jiān)督管理、資金撥付等情況看，縣政府作為履行協(xié)議約定的支付義務(wù)主體，符合本案實(shí)際。

“被告恒定”是行政訴訟的一大特征，即被告恒定為行政機(jī)關(guān)，如果允許被告在訴訟中就該協(xié)議的訂立、履行等提起反訴，則行政機(jī)關(guān)將會成為原告，這不符合我國行政訴訟的制度設(shè)計。因此，當(dāng)法院受理行政協(xié)議案件后，行政機(jī)關(guān)就該協(xié)議的訂立、履行、變更、終止等提起反訴的，法院不予準(zhǔn)許。對此，如果行政機(jī)關(guān)認(rèn)為其合法權(quán)益因行政協(xié)議行為受損的救濟(jì)途徑是申請強(qiáng)制執(zhí)行。行政協(xié)議司法解釋第二十四條規(guī)定了行政機(jī)關(guān)在行政相對人不履約的情況下，可直接作出限期履約決定，相對方收到書面決定后在法定期限內(nèi)未申請行政復(fù)議或者未提起行政訴訟，且仍不履行，協(xié)議內(nèi)容具有可執(zhí)行性的，行政機(jī)關(guān)可申請法院強(qiáng)制執(zhí)行該決定。這一制度也是區(qū)別于民事合同的重要特征。行政機(jī)關(guān)發(fā)出的限期履約決定，自送達(dá)就產(chǎn)生生效行政行為的應(yīng)有效力，行政機(jī)關(guān)無需經(jīng)歷訴訟審理程序，即可申請法院執(zhí)行其作出的履行決定。如在某公司訴某縣政府不履行行政協(xié)議案中，涉案資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定某公司關(guān)停并退出造紙行業(yè)，縣政府受讓某公司資產(chǎn)并支付對價。法院審查認(rèn)為，當(dāng)某公司不履行協(xié)議約定義務(wù)且行政機(jī)關(guān)又無法起訴的情況下，行政機(jī)關(guān)可以通過申請非訴執(zhí)行或者自己強(qiáng)制執(zhí)行的方式實(shí)現(xiàn)協(xié)議救濟(jì)，不存在相對方不履行協(xié)議而行政機(jī)關(guān)無法救濟(jì)的問題。

3.3 訴訟請求

3.3.1 固定訴訟請求

在行政訴訟中，如何行使訴權(quán)、包括選擇和固定訴訟請求屬于當(dāng)事人的權(quán)利，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守行政訴訟法的規(guī)定，依照法定程序和起訴條件來提出訴訟請求，人民法院對此應(yīng)當(dāng)給予尊重和保障。事實(shí)上，如何列明訴訟請求對于行政協(xié)議案件能否勝訴至關(guān)重要，但這又往往容易被當(dāng)事人忽略。行政協(xié)議司法解釋第九條通過列舉方式，指引原告如何在起訴狀中陳述訴訟請求，結(jié)合行政協(xié)議爭議發(fā)生在訂立或履行的不同階段、行政訴訟法規(guī)定的訴訟類型以及最高人民法院《關(guān)于行政案件案由的暫行規(guī)定》中涉及行政協(xié)議案由的規(guī)定，原告訴請類型基本固定為：第一，對行政協(xié)議的效力有異議，提起確認(rèn)協(xié)議效力之訴或撤銷、解除協(xié)議之訴，請求判決確認(rèn)行政協(xié)議有效或無效，或者撤銷、解除行政協(xié)議。第二，對行政機(jī)關(guān)不履行或不依約履行行政協(xié)議不服，提起履行協(xié)議之訴，請求判決行政機(jī)關(guān)依法履行或者按照行政協(xié)議約定繼續(xù)履行義務(wù)。第三，對行政機(jī)關(guān)變更、解除行政協(xié)議的行為不服，提起撤銷行為之訴或確認(rèn)行為違法之訴，請求判決撤銷行政機(jī)關(guān)變更、解除行政協(xié)議的行為或者確認(rèn)該行政行為違法。第四，因相關(guān)行政協(xié)議行為給當(dāng)事人造成損失的，提起違約、補(bǔ)償或賠償之訴，請求判決行政機(jī)關(guān)承擔(dān)違約責(zé)任、補(bǔ)償或賠償。可見，行政訴訟中人民法院可審理的行政協(xié)議糾紛類型，與民事合同糾紛基本無異。當(dāng)事人可以針對同一行政協(xié)議爭議提出某一訴訟請求，也可以提出具有關(guān)聯(lián)性的數(shù)個訴訟請求，要求一并審理。對于當(dāng)事人提出的訴訟請求，人民法院應(yīng)當(dāng)把握其實(shí)質(zhì)內(nèi)涵和訴訟目的，進(jìn)一步區(qū)分訴訟類型并依法裁判，以達(dá)到減少當(dāng)事人訴累、實(shí)質(zhì)性解決糾紛的目的，而不能直接代替當(dāng)事人選擇和固定訴訟請求。如在蔣某訴市管委會行政協(xié)議案中，蔣某與管委會簽訂征地拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，后在協(xié)議履行過程中雙方發(fā)生爭議，蔣某提出了確認(rèn)簽訂涉案協(xié)議的行為違法、撤銷涉案協(xié)議、賠償損失等多項(xiàng)訴訟請求。一審法院在蔣某的多項(xiàng)訴訟請求中自行決定其中一項(xiàng)并進(jìn)行審理，處理方式確有不當(dāng)。

3.3.2 明確訴訟請求

當(dāng)事人提起行政訴訟，必須要有被訴行政行為，只有認(rèn)為被訴行政行為侵犯其合法權(quán)益，針對被訴行政行為提出明確具體的訴訟請求，才符合法定起訴條件。當(dāng)事人所訴行政行為指向的訴訟請求不具體、不明確，人民法院將無法進(jìn)行案件的審理和裁判。在行政協(xié)議案件中，行政協(xié)議行為往往包括協(xié)議的簽訂、履行、變更以及解除等一系列行政行為，當(dāng)事人對此提起訴訟，有必要明確具體的訴訟請求。究竟如何明確，需要基于上述選擇和固定訴訟請求的方式作出判斷。在田某訴某鄉(xiāng)政府行政協(xié)議案中，田某因其與鄉(xiāng)政府之間的拆遷協(xié)議發(fā)生爭議，籠統(tǒng)請求確認(rèn)行政協(xié)議行為違法，屬于訴訟請求不夠具體明確。根據(jù)行政訴訟法第五十一條第三款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第六十八條第三款之規(guī)定，當(dāng)事人提起行政訴訟，但訴訟請求不明確的，人民法院應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人進(jìn)行指導(dǎo)和釋明，要求其予以補(bǔ)正，法院不能未經(jīng)釋明直接自行確認(rèn)被訴行政行為，或者直接以訴訟請求不明確為由駁回起訴。在起訴狀內(nèi)容欠缺或者未正確表達(dá)訴訟請求的情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行指導(dǎo)和釋明，要求當(dāng)事人完善起訴狀內(nèi)容、明確或調(diào)整訴訟請求。如在王某訴某縣政府履行行政協(xié)議案中，王某提出多項(xiàng)訴訟請求，一審法院以王某所提訴訟請求不明確為由裁定駁回起訴，二審法院認(rèn)為王某在訴訟請求中提出確認(rèn)行政協(xié)議無效，是確認(rèn)之訴，同時在訴訟請求中一并提出返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、折價補(bǔ)償、賠償損失等，是要求承擔(dān)協(xié)議被確認(rèn)無效后所產(chǎn)生的法律后果，王某在同一訴訟中所提的上述主張并非訴訟請求不明確的情形，法院對此應(yīng)進(jìn)入實(shí)體審理并作出裁判。

3.4 訴訟時限

3.4.1起訴期限與訴訟時效

為及時解決行政爭議，避免行政管理秩序長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)，法律明確了當(dāng)事人提起行政協(xié)議訴訟，應(yīng)在法定期限內(nèi)進(jìn)行。一般情況下，起訴期限是提起行政訴訟的一種法定起訴條件，而訴訟時效則為民事訴訟的一種實(shí)體判決條件。行政訴訟法明確將行政協(xié)議爭議納入行政訴訟受案范圍之后，在行政協(xié)議爭議領(lǐng)域區(qū)分適用起訴期限和訴訟時效變得非常必要，原因是一概適用起訴期限制度不符合行政協(xié)議兼具的公法性與私法性的雙重屬性。對行政協(xié)議案件訴訟時效和起訴期限進(jìn)行細(xì)化區(qū)分主要涉及三種情形：其一，當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行行政協(xié)議提起訴訟的，適用訴訟時效制度。訴訟時效參照民事法律規(guī)范確定，根據(jù)《民法總則》一百八十八條的規(guī)定，“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”并且，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第三條的規(guī)定，訴訟時效的抗辯只能由當(dāng)事人在訴訟過程中援引，法院不得依職權(quán)主動審查。也即，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。在某公司訴某區(qū)政府解除投資協(xié)議案中，某公司因區(qū)政府未按照約定履行協(xié)議提起訴訟。法院認(rèn)為，本案系行政相對人對政府不履行投資協(xié)議提起的請求解除協(xié)議訴訟，應(yīng)當(dāng)參照使用民事訴訟法關(guān)于訴訟時效的規(guī)定，不再適用行政訴訟法起訴期限的規(guī)定，因此當(dāng)事人提起本案訴訟并未超過訴訟時效。其二，當(dāng)事人對行政機(jī)關(guān)變更、解除行政協(xié)議等行政行為提起訴訟的，適用起訴期限制度。起訴期限依照行政訴訟法及其司法解釋確定，即根據(jù)行政訴訟法第四十六條的規(guī)定，“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起六個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。”為此，行政相對人在起訴時，一定注意區(qū)分訴訟時效和起訴期限，以免因此喪失勝訴權(quán)或者訴權(quán)。由此也不難看出，起訴期限是基于行政機(jī)關(guān)的單方高權(quán)行為產(chǎn)生，無證據(jù)證明行政機(jī)關(guān)對行政協(xié)議作出單方行為，不宜適用起訴期限制度。如在李某訴某區(qū)政府行政協(xié)議案中，李某與區(qū)政府簽訂拆遷補(bǔ)償協(xié)議，協(xié)議履行完畢后，李某認(rèn)為協(xié)議中部分費(fèi)用收取錯誤，起訴請求區(qū)政府退還多收取了契稅、房產(chǎn)過戶費(fèi)等費(fèi)用。一審法院以請求退還多收取的費(fèi)用已超過法定起訴期限為由裁定駁回起訴。二審法院認(rèn)為，本案并無證據(jù)證明區(qū)政府行使權(quán)力就補(bǔ)償協(xié)議作出單方行為，一審適用起訴期限制度構(gòu)成適用法律錯誤，依法應(yīng)予糾正。其三，當(dāng)事人提起確認(rèn)行政協(xié)議無效之訴的，是否受起訴期限限制。從《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第九十四條、第一百六十二條規(guī)定可以得出，重大且明顯違法的行政行為即無效行政行為，自始、絕對無效，不因時間推移而具有合法效力。當(dāng)事人對2015年5月1日之后作出的行政行為可以隨時提起確認(rèn)無效請求，不受起訴期限限制。同時，為避免出現(xiàn)當(dāng)事人濫用確認(rèn)無效訴訟請求以規(guī)避起訴期限制度的情況，原告一方應(yīng)當(dāng)對被訴行政行為屬于無效情形舉證，被告一方亦可提出證據(jù)否定對方主張。人民法院應(yīng)當(dāng)對行政行為是否屬于無效情形進(jìn)行審查，認(rèn)為行政行為屬于無效情形的，則不受起訴期限限制；認(rèn)為行政行為不屬于無效情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)向原告予以釋明。經(jīng)釋明，原告變更請求撤銷行政行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理并審查是否符合撤銷之訴的起訴期限規(guī)定，超過法定起訴期限的，裁定駁回起訴；原告拒絕變更訴訟請求的，判決駁回其訴訟請求。在王某訴某區(qū)政府確認(rèn)征補(bǔ)協(xié)議無效案中，涉案拆遷補(bǔ)償協(xié)議載明的簽訂時間為2016年12月15日，王某陳述該協(xié)議實(shí)際簽訂時間為2017年7月6日，時間節(jié)點(diǎn)均在2015年5月1日之后。因此，王某請求確認(rèn)2015年5月1日之后簽訂的行政協(xié)議無效，不受起訴期限限制。一、二審裁定以王某的起訴超過起訴期限為由，裁定不予立案，適用法律錯誤，應(yīng)予糾正。

3.4.2 除斥期間

所謂除斥期間，是指法律對某種權(quán)利規(guī)定的存續(xù)期間，主要適用對象為形成權(quán)，如變更權(quán)、撤銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)等，其制度目的在于督促權(quán)利人盡快行使權(quán)利，以維護(hù)交易秩序和合同的穩(wěn)定性。司法實(shí)踐中，當(dāng)事人主張撤銷或者變更行政協(xié)議的，法院應(yīng)當(dāng)審查其行使撤銷權(quán)、變更權(quán)的期限是否符合法律規(guī)定，以此判斷其起訴是否超過法定時限、是否符合法定起訴條件。除斥期間與訴訟時效在制度設(shè)計上雖具有一定共性，但也存在不同之處，比如法院可依職權(quán)主動審查以確定除斥期間是否屆滿。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十五條“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)”并參照《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第73條“對于重大誤解或者顯失公平的民事行為，當(dāng)事人請求變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更；當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院可以酌情予以變更或者撤銷。可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過一年當(dāng)事人才請求變更或撤銷的，人民法院不予保護(hù)”之規(guī)定，行政相對人所主張的行政協(xié)議的撤銷權(quán)、變更權(quán)等，應(yīng)適用上述一年除斥期間的有關(guān)規(guī)定，且該除斥期間依法為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定，超過該期間，相關(guān)權(quán)利消滅，不符合行政訴訟的受理?xiàng)l件。如在陳某訴某縣政府變更行政協(xié)議案中，陳某與縣政府于2012年10月26日簽訂補(bǔ)償協(xié)議，且所要求變更的內(nèi)容已于同年實(shí)際履行完畢，屬于起訴時行為成立已超過一年的情形。即便按照陳某所主張的，其系2015年3月27日才得知當(dāng)時所簽協(xié)議顯失公平的，則其最遲也應(yīng)當(dāng)在2016年3月27日之前向法院提起變更之訴，故現(xiàn)如今陳某提起本案訴訟已超過了變更權(quán)行使的一年除斥期間，該變更權(quán)已經(jīng)滅失，不符合行政訴訟的受理?xiàng)l件，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

四、行政協(xié)議案件的實(shí)體審查

如何對行政協(xié)議進(jìn)行實(shí)體審查是審理行政協(xié)議案件的重中之重。行政協(xié)議具有“兩面性”，既有行政性又有合協(xié)議性，是行政性和協(xié)議性的創(chuàng)造性結(jié)合，其因行政性有別于民事合同，又因其協(xié)議性不同于一般行政行為。也即，行政協(xié)議因協(xié)商一致而與民事合同接近，但又因其為實(shí)現(xiàn)行政管理和公共服務(wù)的一種方式而具有行政性而有別于一般民事合同。因此，與民事合同糾紛中人民法院根據(jù)雙方約定條款審查雙方的權(quán)利義務(wù)不同，人民法院對于行政協(xié)議糾紛則需要從行政性和協(xié)議性兩個維度進(jìn)行實(shí)體審查。比如，審查行政機(jī)關(guān)是否具有行政協(xié)議所涉行政法律關(guān)系的管理職權(quán)，雙方意思表示是否真實(shí)，協(xié)議內(nèi)容是否合法有效等情形。

4.1 行政協(xié)議的行政性審查

行政協(xié)議的行政性審查，一般是指審查行政協(xié)議的訂立、履行、變更及解除是否符合行政法律規(guī)范。這是對行政協(xié)議進(jìn)行實(shí)體審查的第一步。行政協(xié)議強(qiáng)調(diào)行政性是必要的，唯有如此才能解釋為什么行政協(xié)議需要在行政程序相關(guān)法律中進(jìn)行規(guī)定，并且應(yīng)獲得行政復(fù)議、行政訴訟救濟(jì)，也能解釋在行政協(xié)議中行政機(jī)關(guān)為什么享有單方變更、解除行政協(xié)議等有別于民事合同的優(yōu)益權(quán)。為此，行政協(xié)議司法解釋第十一條規(guī)定，人民法院審理行政協(xié)議案件，應(yīng)當(dāng)對被告訂立、履行、變更、解除行政協(xié)議的行為是否具有法定職權(quán)、是否濫用職權(quán)、適用法律法規(guī)是否正確、是否遵守法定程序、是否明顯不當(dāng)、是否履行相應(yīng)法定職責(zé)進(jìn)行合法性審查。具體來說，上述規(guī)定可以依次概括延展為以下幾方面內(nèi)容。

4.1.1 審查是否具備相應(yīng)職權(quán)

審查行政機(jī)關(guān)是否具備相應(yīng)職權(quán)主要針對行政機(jī)關(guān)在協(xié)議簽訂及履行過程中是否履行相應(yīng)法定職責(zé)、是否存在濫用職權(quán)等情形。行政機(jī)關(guān)是否具備相應(yīng)職權(quán)、具備法律規(guī)定的締約資格，是審查被訴行政行為是否合法的前提和基礎(chǔ)。以簽定和解除行政協(xié)議為例，一般來說，簽訂行政協(xié)議的一方主體沒有簽約權(quán)限和行為能力，其簽訂的協(xié)議不能依法成立，有權(quán)簽訂協(xié)議的一方主體才有權(quán)解除協(xié)議。但是，不排除簽訂協(xié)議時存在行政授權(quán)和行政委托的情形，也不排除協(xié)議簽訂者與實(shí)際履行者不一致的情形，作為實(shí)際履行者，可以突破合同相對性的限制，成為有權(quán)解除協(xié)議的一方主體。如在某公司訴縣政府搬遷補(bǔ)償協(xié)議案中，相對人與政府簽訂企業(yè)搬遷補(bǔ)償協(xié)議，約定政府按貨幣形式安置。法院認(rèn)為，在行政協(xié)議糾紛案件中應(yīng)該貫徹雙重審查的裁判原則，既要審查行政協(xié)議的效力性，又要審查行政行為的行政性。對于本案，與相對人簽訂合同的相對方乃是已被政府撤銷的機(jī)構(gòu)“管委會”，其無權(quán)實(shí)施簽約行為，因此該簽訂協(xié)議的行為違法。

4.1.2 審查適用依據(jù)是否正確

審查適用依據(jù)主要針對行政協(xié)議成立本身，判斷行政協(xié)議在簽訂及履行過程中所依據(jù)的法律法規(guī)是否正確，或者協(xié)議約定的內(nèi)容是否具備法律法規(guī)的相關(guān)依據(jù)。在某銀行訴某鎮(zhèn)政府行政協(xié)議案中，某銀行針對某鎮(zhèn)政府與第三人簽訂的征地拆遷補(bǔ)償合同提起確認(rèn)無效之訴。征地拆遷補(bǔ)償合同第二條雖約定了被征土地及房屋拆遷補(bǔ)償，但并無證據(jù)證明對涉案國有土地使用權(quán)及房屋的收回、補(bǔ)償遵循《中華人民共和國土地管理法》第五十八條或《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第十九條等條款的規(guī)定進(jìn)行，相關(guān)約定顯然缺乏依據(jù)。因此，在法律規(guī)定非常明確的情況下，涉案征地拆遷補(bǔ)償合同及相關(guān)補(bǔ)償約定明顯缺乏依據(jù)，構(gòu)成無效行政行為。最終法院認(rèn)定征地拆遷補(bǔ)償合同不具有無效情形，構(gòu)成適用法律錯誤，依法應(yīng)予糾正。

4.1.3 審查是否遵守相應(yīng)程序

大多數(shù)行政協(xié)議在簽訂及履行過程中不僅要符合合同條款，還要符合明文法律規(guī)范，需要審查是否遵守法定或正當(dāng)程序。強(qiáng)調(diào)程序的正當(dāng)性，通常要求行政機(jī)關(guān)在簽約、履約或解約的同時，應(yīng)當(dāng)向協(xié)議相對人履行基本的告知義務(wù)，告知相對人有關(guān)原因及能否采取措施予以克服，以保證對方的陳述申辯、提出異議、尋求救濟(jì)等權(quán)利，進(jìn)而體現(xiàn)出程序的合法性和正當(dāng)性、體現(xiàn)出比民事合同更加嚴(yán)苛的注意義務(wù)。例如，在王某訴某縣政府解除行政協(xié)議案中，縣政府通過郵寄方式發(fā)送解除合同的通知。雖然涉案合同中并無通知送達(dá)的約定，法院以當(dāng)?shù)匦姓绦蚍ㄒ?guī)，認(rèn)為縣政府未先以直接送達(dá)的方式送達(dá)行政文書，存在法定程序錯誤的問題。可見，行政機(jī)關(guān)在締結(jié)、履行、解除行政協(xié)議過程中，不僅要關(guān)注條款內(nèi)容，同時亦需要注重行政法律規(guī)范對于其作出行政行為的實(shí)體、程序等方面的規(guī)定。再如，在某公司訴某市環(huán)保局履行特許經(jīng)營協(xié)議案中，根據(jù)《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第五十一條的規(guī)定，特許經(jīng)營者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，有陳述、申辯的權(quán)利，并可以依法提起行政復(fù)議或者行政訴訟。可見，在行政行為作出時，陳述、申辯等權(quán)利是行政相對人的法定權(quán)利，行政機(jī)關(guān)對此應(yīng)履行必要的告知義務(wù)，否則構(gòu)成程序違法。市環(huán)保局通知某公司收回其特許經(jīng)營權(quán)，通知中明確告知相對人在收到通知之日起30日內(nèi)具有提出書面申辯或要求舉行聽證的權(quán)利，相對人如果認(rèn)為被訴行政行為侵犯其合法權(quán)益，可以通過行使申辯、聽證的權(quán)利進(jìn)行補(bǔ)救，這與上述規(guī)定相契合。

4.1.4 審查行為是否明顯不當(dāng)

審查行為是否明顯不當(dāng)主要促進(jìn)法治政府和政務(wù)誠信建設(shè)，尤其對行政機(jī)關(guān)違反承諾甚至違約毀約的，要依法支持行政相對人的合理訴求，這也是信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則的價值所在。但是，行政機(jī)關(guān)作出的行政協(xié)議必須建立在依法行政的前提下，即行政機(jī)關(guān)達(dá)成的協(xié)議必須在其具有裁量權(quán)的處置范圍內(nèi)，且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不會損害國家利益或社會公共利益。在土地房屋征收過程中，征收補(bǔ)償?shù)目铐?xiàng)均來源于公共財政，對征收補(bǔ)償款不進(jìn)行合理控制必然會對社會公共利益造成不利影響。行政機(jī)關(guān)在組織實(shí)施征收與補(bǔ)償工作時，必須遵守法律法規(guī)的規(guī)定，符合征收決定及房屋征收補(bǔ)償安置方案的要求，對被征收人給予公平補(bǔ)償。行政機(jī)關(guān)違反法律規(guī)定，超出征收決定的范圍或者征收補(bǔ)償安置方案確定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，簽訂的補(bǔ)償協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)作出否定性評價。不能將信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則置于依法行政之前，無原則的以犧牲社會公共利益來強(qiáng)調(diào)政府對所作承諾的遵守。如在某公司訴某區(qū)政府征收補(bǔ)償協(xié)議案中，某公司僅有72.5平方米房屋及土地在征收紅線范圍之內(nèi)，對該部分的征收亦不影響該公司對剩余土地的使用。因此，區(qū)政府與該公司簽訂征收補(bǔ)償協(xié)議，約定對該公司實(shí)施整體征收，超出該次征收的紅線范圍，不符合《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》的規(guī)定，該行為明顯不當(dāng)，不具有法律效力。

4.2 行政協(xié)議的協(xié)議性審查

行政協(xié)議的協(xié)議性審查又稱效力性審查、合同性審查、合約性審查，是指行政協(xié)議的訂立、履行、變更、解除是否符合民事法律規(guī)范（通常為合同法律規(guī)范），是對行政協(xié)議進(jìn)行行政性審查之后所進(jìn)一步采取的審查方式，是行政協(xié)議實(shí)體審查的重中之重。司法實(shí)踐中，對行政協(xié)議進(jìn)行協(xié)議性審查主要集中在審查協(xié)議的效力及履行，即是否合法有效、是否依約履行、是否依法變更或解除。

4.2.1 審查行政協(xié)議是否合法有效

一是行政協(xié)議的有效判斷。一個行政協(xié)議需具備哪些要件，才能認(rèn)定為合法有效？合同法第四十四條第一款規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。類比民事合同的有效要件，行政協(xié)議合法有效的要件主要包括三個方面：一是行政相對人具有簽訂協(xié)議的行為能力。對于行政機(jī)關(guān)而言，一般需要行政機(jī)關(guān)具有相應(yīng)職權(quán)，前述在行政協(xié)議的行政性審查中對此已進(jìn)了論述。對于行政相對人而言，一般具有完全行為能力。限制行為能力人、無行為能力人不得親自簽訂協(xié)議，可以由其定代理人代為簽約。例如，土地管理部門可以與限制行為能力人的法定代理人簽訂征收補(bǔ)償協(xié)議。在特定的行政協(xié)議中，還需要行政相對人具有特殊的締約能力。如在政府特許經(jīng)營協(xié)議中，相關(guān)企業(yè)需要具備特許經(jīng)營所需要的資質(zhì)。二是要有真實(shí)的意思表示。這是意思自治原則在行政協(xié)議中的反映。意思表示不真實(shí)，對協(xié)議的效力會產(chǎn)生直接的影響。如果存在欺詐、脅迫、重大誤解、乘人之危致使協(xié)議顯失公平等情形，可能導(dǎo)致協(xié)議被變更或者撤銷；如果存在欺詐、脅迫情形，且損害國家利益的，還可能導(dǎo)致協(xié)議被確認(rèn)無效。三是要符合法律或社會公共利益。與民事合同不同，考慮到行政協(xié)議的公法屬性，行政協(xié)議并非不違反法律規(guī)定就可以成立，必須符合法律規(guī)定。如有的地方為規(guī)避征地補(bǔ)償程序，直接由開發(fā)企業(yè)與村民簽訂置換協(xié)議、土地補(bǔ)償協(xié)議等，均違反法律規(guī)定。此外，行政協(xié)議的簽訂及履行都應(yīng)當(dāng)以誠實(shí)信用為原則，同時約定內(nèi)容不能不加合理控制地?fù)p害社會公共利益，維護(hù)公共利益與遵守誠信原則作為行政法與民法的共同基本原則，在本質(zhì)上并無適用先后或高低之分，對其價值衡量和判斷應(yīng)依具體的情由而定。據(jù)此，行政協(xié)議一經(jīng)簽訂，協(xié)議雙方意思表示真實(shí)，符合法律規(guī)定或社會公共利益，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議合法有效。在對行政協(xié)議的效力進(jìn)行審查時，要對依法行政、保護(hù)相對人信賴?yán)妗⒄\實(shí)信用、意思自治等基本原則進(jìn)行利益衡量，從維護(hù)契約自由、維持行政行為的安定性、保護(hù)行政相對人信賴?yán)娴慕嵌龋髦卣J(rèn)定行政協(xié)議的效力。在時某訴二七區(qū)政府確認(rèn)行政協(xié)議違法案中，涉案安置補(bǔ)償協(xié)議是二七區(qū)政府在實(shí)施城中村拆遷改造過程中，與時某經(jīng)過充分協(xié)商自愿簽訂的行政協(xié)議，是雙方的真實(shí)意思表示，應(yīng)認(rèn)定為合法有效。

二是行政協(xié)議的無效判斷。行政協(xié)議無效，是指行政協(xié)議自始不發(fā)生法律效力。行政協(xié)議兼具行政性和合同性，對于行政協(xié)議的無效判斷，要以行政訴訟法第七十五條“行政行為有實(shí)施主體不具有行政主體資格或者沒有依據(jù)等重大且明顯違法情形”關(guān)于確認(rèn)行政行為無效的規(guī)定為基礎(chǔ)，結(jié)合合同法第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”關(guān)于合同無效情形的規(guī)定，在依法行政原則與保護(hù)相對人信賴?yán)妗⒄\實(shí)信用、意思自治等基本原則之間進(jìn)行利益衡量，只有在行政協(xié)議存在重大、明顯違法，違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，損害國家利益、公共利益及他人合法權(quán)益等情形時，才能確認(rèn)協(xié)議無效，否則應(yīng)當(dāng)認(rèn)可行政協(xié)議的效力。動輒將雙方經(jīng)磋商達(dá)成合意的行政協(xié)議退回原點(diǎn)，既阻礙行政協(xié)議功能的發(fā)揮，也有悖于行政協(xié)議訂立目的的實(shí)現(xiàn)。例如，在徐某訴某市政府房屋補(bǔ)償安置協(xié)議案中，徐某與市政府簽訂產(chǎn)權(quán)調(diào)換補(bǔ)償協(xié)議書，法院對該協(xié)議書進(jìn)行了行政民事雙重審查，認(rèn)為協(xié)議書因突破了安置補(bǔ)償政策，應(yīng)視為約定內(nèi)容沒有依據(jù)，屬于無效情形；同時履行協(xié)議書可能增加政府在舊城改造中的公共支出，侵犯整個片區(qū)的安置秩序，由此該協(xié)議書損害社會公共利益，違反合同法第五十二條的規(guī)定，應(yīng)被認(rèn)定為無效協(xié)議。再如，在任某訴某市政府土地征收行政協(xié)議案中，任某與市政府簽訂的補(bǔ)償安置協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示，該協(xié)議簽訂后，其又實(shí)際領(lǐng)取了補(bǔ)償款。該協(xié)議并不存在重大明顯違法，損害國家利益、公共利益或他人合法權(quán)益等無效情形，最終法院判決駁回任某的訴訟請求。

需要注意的是，關(guān)于行政協(xié)議部分約定無效的處理問題。行政協(xié)議部分約定無效，就是有些協(xié)議條款雖然違反法律規(guī)定，但并不影響協(xié)議其他條款的效力。那么，無效部分是否影響協(xié)議的整體效力呢？羅馬法有“有效部分不因無效部分而受影響”的規(guī)定。合同法第五十六條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。”具有可分性內(nèi)容的行政協(xié)議，協(xié)議部分無效，不影響合法部分的效力，即容許行政協(xié)議部分有效、部分無效的情形存在。但當(dāng)部分無效將影響有效部分的效力，或者將導(dǎo)致整個協(xié)議無締約可能性、或者導(dǎo)致整個協(xié)議履行不公平的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)行政協(xié)議整體無效。在某公司訴某市政府履行行政協(xié)議案中，某公司與市政府簽訂合作協(xié)議，其中第二條約定安丘市政府直接向訊馳公司出讓開發(fā)用地使用權(quán)，違反了《中華人民共和國招投標(biāo)法》有關(guān)排除第三人參與競標(biāo)的規(guī)定，屬于違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)該條款無效。因涉案協(xié)議所確定的該公司的義務(wù)已經(jīng)實(shí)際履行完畢，若因該條款無效進(jìn)而確認(rèn)協(xié)議無效，已不具有現(xiàn)實(shí)性和可行性，故從合同的穩(wěn)定性、公平性角度考量，該無效條款并不影響協(xié)議其余部分的效力，協(xié)議的整體效力繼續(xù)存在。 

三是行政協(xié)議的可撤銷判斷。行政協(xié)議的可撤銷，是指由于行政協(xié)議意思表示不真實(shí)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的協(xié)議歸于消滅。對于可撤銷協(xié)議，撤銷權(quán)不行使，協(xié)議繼續(xù)有效；撤銷權(quán)行使，協(xié)議自始無效。合同法第五十四條規(guī)定了可撤銷協(xié)議的情形，即：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。”除依據(jù)合同法上述規(guī)定對可撤銷情形進(jìn)行審查外，還應(yīng)當(dāng)審查當(dāng)事人行使撤銷權(quán)的期限是否符合法律規(guī)定的除斥期間。從行政協(xié)議的特點(diǎn)來看，構(gòu)成行政協(xié)議可撤銷的情形主要是兩種：一是因重大誤解而訂立協(xié)議。重大誤解，是行為人自己的過失、缺乏經(jīng)驗(yàn)、信息欠缺等造成的，對于這類協(xié)議，不能將其等同于無效行政協(xié)議一樣處理，而應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人請求變更或者撤銷。需要注意的是：第一，誤解須是“重大”誤解。包括對協(xié)議的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、協(xié)議標(biāo)的物以及標(biāo)的物的質(zhì)量、數(shù)量、履行地點(diǎn)、履行期限等發(fā)生誤解。對于協(xié)議無關(guān)緊要的細(xì)節(jié)不構(gòu)成重大誤解。第二，誤解是訂立協(xié)議的原因。正是誤解導(dǎo)致了協(xié)議的訂立。如果沒有這種誤解，當(dāng)事人就不會訂立協(xié)議。二是在訂立協(xié)議時顯失公平。顯失公平，是一方當(dāng)事人在欺詐、脅迫、乘人之危或者缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下訂立的是當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系嚴(yán)重不對等的情形。這類協(xié)議主要是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)很不對等、經(jīng)濟(jì)利益嚴(yán)重失衡，違反了公平合理原則。據(jù)此，原告認(rèn)為行政協(xié)議存在脅迫、欺詐、重大誤解、顯失公平等情形而請求撤銷，人民法院應(yīng)當(dāng)審查是否符合法律規(guī)定的可撤銷情形。在王某訴某度假區(qū)管理辦公室房屋搬遷協(xié)議案中，王某與政府簽訂房屋搬遷協(xié)議，法院認(rèn)為王某在簽署協(xié)議時存在被暴力、脅迫的可能，難以認(rèn)定簽訂行政協(xié)議系相對人的真實(shí)意思表示，且政府亦有違反行政程序正當(dāng)原則的行為，故法院判決撤銷該協(xié)議。

4.2.2 審查行政協(xié)議是否依約履行

一是行政協(xié)議的履約義務(wù)。關(guān)于全面履行的適用。合同法第八條、第六十條第一款規(guī)定，依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力，受法律保護(hù)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定行使權(quán)利、履行義務(wù)。行政協(xié)議司法解釋第十一條規(guī)定，原告認(rèn)為被告未依法或者未按照約定履行行政協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)針對其訴訟請求，對被告是否具有相應(yīng)義務(wù)或者履行相應(yīng)義務(wù)等進(jìn)行審查。根據(jù)上述規(guī)定，行政協(xié)議由當(dāng)事人雙方協(xié)商訂立，體現(xiàn)公私合意，那么對行政協(xié)議條款內(nèi)容的理解，就需要嚴(yán)格遵照合同法的規(guī)定及契約精神。行政協(xié)議一經(jīng)簽訂，應(yīng)當(dāng)具有公信力和既定力，行政協(xié)議內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，行政機(jī)關(guān)無證據(jù)證明其簽訂及履行協(xié)議過程中存在合同法第五十四條所規(guī)定的重大誤解或違背一方真實(shí)意思表示等協(xié)議可撤銷的情形，抑或存在行政訴訟法第七十五條以及合同法第五十二條所規(guī)定的損害國家利益、社會公共利益等可構(gòu)成協(xié)議無效的情形，應(yīng)認(rèn)定該協(xié)議真實(shí)有效，對雙方當(dāng)事人均有約束力，雙方均應(yīng)按照協(xié)議約定全面履行義務(wù)。

關(guān)于信賴保護(hù)的適用。行政協(xié)議雙方要本著誠實(shí)信用的原則，遵守雙方達(dá)成的合同約定。在協(xié)議已訂立生效且部分履行的前提下，行政機(jī)關(guān)僅僅以協(xié)議訂立過程中存在不符合行政管理之情形為由不履行協(xié)議，不利于維護(hù)政府的公信力，亦有悖于行政協(xié)議制度設(shè)立的初衷和合同法規(guī)定。在某規(guī)劃公司訴某縣政府土地開發(fā)整理行政補(bǔ)償案中，在行政法律規(guī)范沒有規(guī)定某項(xiàng)行政協(xié)議必須以書面形式訂立的情況下，可以適用合同法對于合同形式的相關(guān)規(guī)定。合同法第十條第一款規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”，行政機(jī)關(guān)與行政相對人協(xié)商約定由相對人一方投資案涉土地開發(fā)整理項(xiàng)目，雙方雖未簽訂書面協(xié)議，但依據(jù)在案證據(jù)可以認(rèn)定雙方存在事實(shí)上的土地開發(fā)整理合作關(guān)系。相對人對涉案土地進(jìn)行了實(shí)際投資開發(fā)整理。無論從落實(shí)國家政策、兌現(xiàn)政府承諾的角度出發(fā)，還是從公平角度出發(fā)，行政機(jī)關(guān)均應(yīng)對相對人的工作成果予以一定的補(bǔ)償。行政協(xié)議需要協(xié)議雙方秉承誠實(shí)信用的原則切實(shí)履行協(xié)議義務(wù)，尤其作為行政機(jī)關(guān)一方，更應(yīng)當(dāng)作為誠信履則的典范，發(fā)揮示范效應(yīng)，保證行政協(xié)議的有效履行。在行政協(xié)議內(nèi)容有明確約定的情況下，應(yīng)當(dāng)以協(xié)議為準(zhǔn)。當(dāng)事人對行政協(xié)議內(nèi)容的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議所使用的詞句、協(xié)議的有關(guān)條款、簽訂協(xié)議的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。如果行政機(jī)關(guān)對約定內(nèi)容事先沒有作出明確界定，協(xié)議簽訂后又不能作出合法有據(jù)的解釋，此種情形下應(yīng)作出對行政相對人一方有利的解釋，以防止行政機(jī)關(guān)借此侵害相對人的合法權(quán)益。

二是行政協(xié)議的違約行為。違約行為，是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為。違約行為是違約責(zé)任的基本構(gòu)成要件，沒有違約行為，也就沒有違約責(zé)任。違約行為的情形多種多樣，司法實(shí)踐中，行政協(xié)議雙方的違約行為主要表現(xiàn)為以下兩種：一是不履行協(xié)議義務(wù)。所謂不履行協(xié)議義務(wù)，又稱毀約行為，指協(xié)議一方拒絕履行任何合同義務(wù)。二是履行協(xié)議義務(wù)不符合約定。所謂履行協(xié)議義務(wù)不符合約定，是指遲延履行合同義務(wù)、履行合同義務(wù)有瑕疵或者不完全履行合同義務(wù)的行為。

關(guān)于不履行協(xié)議義務(wù)的判斷。在行政協(xié)議履行過程中，經(jīng)常遇到行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由單方終止履行、拒絕履行協(xié)議的情形，致使相對人的協(xié)議目的無法實(shí)現(xiàn)，此種行為屬于違約行為。在張某訴某區(qū)政府行政協(xié)議案中，張某與區(qū)政府經(jīng)過充分協(xié)商自愿簽訂的安置補(bǔ)償協(xié)議，是雙方的真實(shí)意思表示，符合合同法的有關(guān)規(guī)定。行政機(jī)關(guān)在簽訂安置補(bǔ)償協(xié)議過程中，處于主導(dǎo)地位，應(yīng)已了解張某的房屋及宅基地情況和相關(guān)補(bǔ)償規(guī)定，雙方在協(xié)議中對張某宅基地實(shí)際使用面積已經(jīng)進(jìn)行了確認(rèn)。現(xiàn)行政機(jī)關(guān)以張某的宅基地面積超過法定標(biāo)準(zhǔn)且未經(jīng)確權(quán)為由拒絕履行協(xié)議，違反了誠實(shí)信用原則，損害了行政相對人的信賴?yán)婧蛥f(xié)議約定的義務(wù)，構(gòu)成違約，故法院判決行政機(jī)關(guān)繼續(xù)履行協(xié)議約定的義務(wù)，并無不當(dāng)。

關(guān)于履行協(xié)議義務(wù)不符合約定的判斷。在行政協(xié)議履行過程中，履行協(xié)議不符合約定主要有三種情形：（1）遲延履行。遲延履行是指協(xié)議一方無正當(dāng)理由，在協(xié)議規(guī)定的履行期屆滿時，仍未履行相應(yīng)義務(wù)。協(xié)議中未約定履行期限的，協(xié)議一方在另一方提出履行催告后仍未履行債務(wù)，就是遲延履行。如在齊某訴某區(qū)政府房屋征收補(bǔ)償協(xié)議案中，齊某與區(qū)政府拆遷指揮部簽訂棚戶區(qū)改造回遷安置協(xié)議，但區(qū)政府遲遲未履行回遷安置協(xié)議。法院審理認(rèn)為，在涉案協(xié)議約定的履行期限屆滿，區(qū)政府仍未履行該協(xié)議，且該協(xié)議具有履行的現(xiàn)實(shí)可能的情況下，區(qū)政府應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則按照協(xié)議約定全面履行義務(wù)。區(qū)政府未按約定的期限交付房屋，即構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)當(dāng)在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法判令區(qū)政府在棚戶區(qū)范圍內(nèi)繼續(xù)履行協(xié)議并承擔(dān)逾期安置期間的違約賠償責(zé)任。（2）瑕疵履行。瑕疵履行又叫不適當(dāng)履行，是指協(xié)議一方作出的履約行為不符合法律規(guī)定或協(xié)議約定的標(biāo)準(zhǔn)，甚至因此造成他人人身、財產(chǎn)的損害。如在某公司訴某管委會行政協(xié)議案中，某公司與管委會簽訂土地置換協(xié)議，約定管委會用14.19畝土地進(jìn)行置換補(bǔ)償。協(xié)議簽訂后，管委會對7.19畝土地的置換履行完畢，對剩余土地的置換未予履行。法院審理認(rèn)為，在相對人已履行涉案協(xié)議約定義務(wù)的情況下，管委會對協(xié)議約定的7畝土地逾期十年多未交付給相對人，也未按照協(xié)議約定履行相關(guān)規(guī)劃義務(wù)，已構(gòu)成嚴(yán)重的違約行為。相對人因該違約行為喪失了涉案協(xié)議中已約定的部分交換利益，無法順利實(shí)現(xiàn)簽訂協(xié)議的目的，其由于長期無法使用置換土地遲遲不能開展建設(shè)活動而遭受的經(jīng)濟(jì)損失是客觀存在的。在此情況下，要求賠償因違約造成的經(jīng)濟(jì)損失是當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)利。（3）不完全履行。不完全履行又稱不完全給付，是指協(xié)議一方雖然以完全給付的意思為給付，但給付不符合債務(wù)本旨。如在某水廠訴某縣政府履行行政協(xié)議給付義務(wù)案中，法院審理認(rèn)為，根據(jù)審計結(jié)果、工程建設(shè)完成實(shí)際等情況，確認(rèn)縣政府支付某水廠284052.54元。據(jù)此，并根據(jù)縣政府已于2013年9月接管該水廠的事實(shí)，縣政府應(yīng)于2013年10月前履行行政協(xié)議給付義務(wù)，但其至今尚未完全履行，屬逾期付款，構(gòu)成違約行為。縣政府未按約定履行協(xié)議的繼續(xù)履行義務(wù)及因此給當(dāng)事人造成損失所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，應(yīng)置于同一行政協(xié)議給付之訴中整體解決。

4.2.3 審查行政協(xié)議是否依法變更解除

一是關(guān)于行政機(jī)關(guān)變更行政協(xié)議的審查。行政協(xié)議的變更，是指在協(xié)議成立以后，不改變協(xié)議主體而使協(xié)議內(nèi)容發(fā)生變化的行為。行政機(jī)關(guān)對行政協(xié)議條款的變更需要有正當(dāng)事由，需要符合法律規(guī)定或合同約定。行政機(jī)關(guān)可以選擇協(xié)商式的處理方式，與行政相對人協(xié)商變更行政協(xié)議。但在特殊情況下，為了更好地實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，行政機(jī)關(guān)可以基于行政優(yōu)益權(quán)單方變更協(xié)議，這是對協(xié)議的履行作出單方調(diào)整，有時也是基于協(xié)議存在某種違法的情形，不必雙方達(dá)成合意。依法行政原則要求行政協(xié)議保持合法的狀態(tài)，撤銷一切違法的行政行為。但行政優(yōu)益權(quán)的行使，通常須受到嚴(yán)格限制。首先，必須是為了防止或除去對于公共利益的重大危害；其次，當(dāng)作出單方調(diào)整或者單方解除時，應(yīng)當(dāng)對公共利益的具體情形作出釋明；再次，單方調(diào)整須符合比例原則，將由此帶來的副作用降到最低；最后，應(yīng)當(dāng)對相對人由此造成的損失依法或者依約給予相應(yīng)補(bǔ)償。由此可見，行政優(yōu)益權(quán)可以看作是行政機(jī)關(guān)在合同框架之外作出的單方處置行為，行政協(xié)議本來能夠依照約定繼續(xù)履行，只是出于公共利益考慮才人為地予以改變。相對人如因違約致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，行政機(jī)關(guān)完全可以依照合同規(guī)范作出調(diào)整，尚無行使行政優(yōu)益權(quán)的必要。在王某訴某區(qū)政府變更行政協(xié)議案中，法院審理認(rèn)為，區(qū)政府與王某簽訂了搬遷補(bǔ)償安置協(xié)議書，但區(qū)政府調(diào)查核實(shí)，王某刻意隱瞞了與他人合作建房的事實(shí)，若此協(xié)議履行必將損害其他二十二戶居民的合法權(quán)益，故區(qū)政府作出被訴變更行政協(xié)議并無不當(dāng)。

當(dāng)行政機(jī)關(guān)缺乏行使行政優(yōu)益權(quán)的條件，行政機(jī)關(guān)對行政協(xié)議條款的單方變更，既不符合協(xié)議約定，履行過程中也未涉及法定事由及國家利益或社會公共利益。那么，行政機(jī)關(guān)的變更行為不符合法定的行政機(jī)關(guān)單方變更行政協(xié)議事由，應(yīng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定。合同法第七十七條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。行政機(jī)關(guān)對協(xié)議的單方變更未能取得行政相對人一方的認(rèn)可，該變更行為不發(fā)生效力。如在某公司訴某區(qū)政府變更行政協(xié)議一案中，某公司與區(qū)政府簽訂地塊改造協(xié)議，根據(jù)協(xié)議約定，該公司應(yīng)當(dāng)支付拆遷補(bǔ)償安置金1000萬元、穩(wěn)定保證金100萬元、拆遷服務(wù)費(fèi)163.37萬元，該公司實(shí)際交納了2263.37萬元，其后區(qū)政府通知該公司應(yīng)交納動遷安置補(bǔ)償保證金總計4500萬元，該通知屬區(qū)政府對協(xié)議條款的單方變更，并未有法律規(guī)定行政機(jī)關(guān)可以單方改變動遷安置保證金數(shù)額的約定，本地塊改造協(xié)議履行中也未涉及法定事由及國家利益或社會公共利益。因此東區(qū)政府的變更行為不符合法定的行政機(jī)關(guān)單方變更行政協(xié)議事由，區(qū)政府對協(xié)議的單方變更未能取得當(dāng)事人認(rèn)可，該變更并未發(fā)生效力。

二是關(guān)于行政機(jī)關(guān)解除行政協(xié)議的審查。行政協(xié)議在簽訂時具有違法情形的，可能導(dǎo)致協(xié)議無效或者可撤銷，所以，已經(jīng)被確認(rèn)無效或者撤銷，自始不發(fā)生法律效力。在協(xié)議依法成立之后，在履行完畢之前，可能因被解除而喪失效力。所謂行政協(xié)議的解除，是指行政協(xié)議成立之后，當(dāng)事人在法定或者約定的解除協(xié)議的條件成就時，依照法定程序使尚未履行完畢的行政協(xié)議喪失效力的法律行為。司法實(shí)踐中，對解除行政協(xié)議的行為進(jìn)行效力性審查一般是對行政協(xié)議的解約內(nèi)容進(jìn)行審查，審查行政協(xié)議的解除條件是否成立。判斷解除條件是否成立，根據(jù)出現(xiàn)的解約情形不同，可分為法定解除條件是否成立和約定解除條件是否成立。

所謂法定解除，是指法律規(guī)定的解除協(xié)議的條件成就時，解除權(quán)人可以直接單方行使解除權(quán)。根據(jù)合同法第九十四條的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。也即，在行政協(xié)議履行過程中，出現(xiàn)上述情形時，解除行政協(xié)議的法定條件成立，行政機(jī)關(guān)可以單方解除行政協(xié)議。法定解除協(xié)議體現(xiàn)出單方性和強(qiáng)制性的特點(diǎn)，實(shí)務(wù)中，行政機(jī)關(guān)經(jīng)常基于行政優(yōu)益權(quán)單方強(qiáng)制解除行政協(xié)議。但行政機(jī)關(guān)動輒以影響社會公共利益為由行使行政優(yōu)益權(quán)，往往令協(xié)議相對人難以接受，也給司法審查判斷帶來一定的難度。行政優(yōu)益權(quán)作為一種強(qiáng)制性的行政管理手段，在解決行政協(xié)議問題時要慎用。行政協(xié)議作為一種新型管理方式，作為契約的一種類型，終究離不開合同原理的規(guī)范約束，協(xié)議問題更適宜交給協(xié)議本身來解決。審查解除行政協(xié)議的法定條件是否成立，更需要看是否符合合同法上述條款規(guī)定的五項(xiàng)情形之一，前四項(xiàng)（不可抗力、遲延履行、違約行為等導(dǎo)致合同履行不能的情形）為法定解除的具體情形，第五項(xiàng)為兜底條款。兜底條款可以結(jié)合行政協(xié)議司法解釋第十六條“在履行行政協(xié)議過程中，可能出現(xiàn)嚴(yán)重?fù)p害國家利益、社會公共利益的情形，被告作出變更、解除協(xié)議的行政行為后，原告請求撤銷該行為……”進(jìn)一步明確。換言之，“法律規(guī)定的其他情形”可以是“可能出現(xiàn)嚴(yán)重國家利益、社會公共利益的情形”。實(shí)際上，上述條款的表述最終均可歸為一點(diǎn)，就是判斷某種情形的出現(xiàn)是否影響行政協(xié)議目的實(shí)現(xiàn)、損害社會公共利益，這與行政優(yōu)益權(quán)殊途同歸。相比而言，運(yùn)用合同規(guī)范解決行政協(xié)議問題更容易讓協(xié)議相對人接受，也更符合現(xiàn)代契約精神。甚至，還可以進(jìn)一步理解為，合同法定解除情形也是行政機(jī)關(guān)可以行使行政優(yōu)益權(quán)的情形，行使行政優(yōu)益權(quán)解除可以構(gòu)成法定解除的特殊形式。上述規(guī)定也進(jìn)一步為行政優(yōu)益權(quán)的行使提供了法律支撐。這樣認(rèn)識和處理，即便運(yùn)用行政優(yōu)益權(quán)解除行政協(xié)議，也不至于簡單、粗暴。

所謂約定解除，是指當(dāng)事人在協(xié)議中明確約定（存在解約條款），協(xié)議履行中出現(xiàn)特定的解除條件成就時，當(dāng)事人一方或者雙方有解除協(xié)議的權(quán)利。根據(jù)合同法第九十三條的規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同；當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。也即，在行政協(xié)議履行過程中，協(xié)議各方約定的解除條件成立時，行政機(jī)關(guān)可以依約解除行政協(xié)議。約定解除協(xié)議更加柔性，體現(xiàn)出當(dāng)事人之間更多的意思自治，在民事合同中較為常見，但目前來看，在行政協(xié)議中尚不多見。事實(shí)上，約定解除也可以是法定解除（行使行政優(yōu)益權(quán)解除）的表現(xiàn)形式，約定解除與法定解除（行使行政優(yōu)益權(quán)解除）并無必然分界。法定解除（行使行政優(yōu)益權(quán)解除）可以通過雙方在協(xié)議中約定的方式來體現(xiàn)。相信，隨著我國行政協(xié)議制度的發(fā)展深化，行政協(xié)議約定解除必將得到廣泛應(yīng)用。

法定解除（行使行政優(yōu)益權(quán)解除）和約定解除往往體現(xiàn)于行政機(jī)關(guān)單方解除協(xié)議行為。與民事合同不同，行政協(xié)議的解除，考慮到行政協(xié)議所代表的國家利益或社會公共利益，作為相對人一方的原告不能行使單方解除的形成權(quán)。原告解除協(xié)議要通過行政復(fù)議或行政訴訟程序進(jìn)行。因此，從解除權(quán)行使的方式和效果上看，約定解除、法定解除（行使行政優(yōu)益權(quán)解除）均應(yīng)依法進(jìn)行全面審查。值得注意的是，法院在對行政機(jī)關(guān)單方解除行為進(jìn)行審查時，在適用法律依據(jù)、認(rèn)定事實(shí)、解除程序等方面仍應(yīng)進(jìn)行具體案件具體分析，不能一概而論。

五、行政協(xié)議案件的裁判應(yīng)對

人民法院在對行政協(xié)議進(jìn)行程序?qū)彶楹蛯?shí)體審查的基礎(chǔ)上，需要根據(jù)案件具體情形依法作出裁判。對止于程序?qū)彶椤⑸形催M(jìn)行實(shí)體處理的行政協(xié)議案件，人民法院通常以裁定駁回起訴的方式作出裁判。對進(jìn)入實(shí)體審查的行政協(xié)議案件，要區(qū)分不同情形，分別作出相應(yīng)裁判。行政協(xié)議司法解釋第十二至二十二條是關(guān)于行政協(xié)議糾紛案件判決類型的規(guī)定。根據(jù)“訴判一致”的原則，一般情況下，法院會根據(jù)當(dāng)事人的訴請作出相應(yīng)的判決。為了更方便適用，在吸收和借鑒上述規(guī)定的基礎(chǔ)上，結(jié)合當(dāng)事人的訴請，被訴行政行為經(jīng)過實(shí)體審查后，可以從以下三方面對判決類型重新作出整合、判斷。

5.1 涉及行政協(xié)議效力問題的判決方式

5.1.1 行政協(xié)議認(rèn)定為有效時的處理

行政協(xié)議經(jīng)過行政性審查和協(xié)議性審查后，協(xié)議內(nèi)容被認(rèn)定為合法有效，或者協(xié)議部分條款無效，不影響協(xié)議其他條款的履行和協(xié)議的整體效力；當(dāng)事人請求確認(rèn)行政協(xié)議有效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)行政協(xié)議有效；除此之外，針對當(dāng)事人提出的涉及行政協(xié)議效力問題的其他訴請，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求。

行政協(xié)議經(jīng)審查后發(fā)現(xiàn)，協(xié)議的訂立、履行過程中雖然存在違法情形，但不足以否定其效力，撤銷協(xié)議會給國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益等造成重大損害或者行政行為程序輕微違法，尚未達(dá)到撤銷的程度，故可以保留行政協(xié)議的效力；結(jié)合行政訴訟法第七十四條、第七十六條之規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)行政協(xié)議有效，同時判決確認(rèn)行政協(xié)議的訂立行為違法，但不撤銷該行為；如有其它損失產(chǎn)生，還可以判令行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施或承擔(dān)賠償責(zé)任，以彌補(bǔ)當(dāng)事人因此造成的損失。

需要強(qiáng)調(diào)的是，判決采取補(bǔ)救措施，主要是指采取防止對原告基于行政協(xié)議形成的權(quán)益造成損害或者擴(kuò)大對原告造成損害的措施。判決承擔(dān)賠償責(zé)任，則需要當(dāng)事人提出具體的賠償類目、數(shù)額，并提供證據(jù)證明，在其未提出賠償請求的情形下，不宜直接判決賠償。在某燃?xì)夤驹V某政府特許經(jīng)營協(xié)議案中，相對人首先與政府簽訂燃?xì)馓卦S經(jīng)營協(xié)議之后，政府又與另一相對人簽署特許經(jīng)營協(xié)議。法院認(rèn)為，政府存在將同一區(qū)域具有排他性的獨(dú)家特許經(jīng)營權(quán)先后重復(fù)許可給不同主體的行為，該重復(fù)許可行為違法，為保護(hù)相對人利益和社會公共利益，政府應(yīng)采取補(bǔ)救措施對雙方經(jīng)營地域范圍進(jìn)行界定，妥善解決各方經(jīng)營權(quán)爭議。

5.1.2 行政協(xié)議認(rèn)定為無效、可撤銷時的處理

行政協(xié)議經(jīng)審查被認(rèn)定為無效或可撤銷后，自始不發(fā)生協(xié)議履行的效力，未履行的也不再履行，人民法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)行政協(xié)議無效；當(dāng)原告以行政協(xié)議存在脅迫、欺詐、重大誤解、顯失公平等情形為由請求撤銷協(xié)議的，該協(xié)議經(jīng)審查后發(fā)現(xiàn)符合上述可撤銷情形，人民法院可以判決撤銷該行政協(xié)議。

行政協(xié)議無效、被撤銷后會產(chǎn)生一定的法律后果，合同法第五十八條規(guī)定了三種法律后果：返還財產(chǎn)、折價補(bǔ)償、賠償損失。另外，根據(jù)行政訴訟法第七十六條的規(guī)定，行政協(xié)議效力確定不存在的，可以同時責(zé)令被告采取補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，還可以判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任。返還財產(chǎn)，一般情況下是指，原告對于已經(jīng)交付的財產(chǎn)享有返還請求權(quán)，而接受財產(chǎn)的行政機(jī)關(guān)則有返還財產(chǎn)的義務(wù)，返還財產(chǎn)范圍應(yīng)當(dāng)以恢復(fù)原狀、恢復(fù)原價值為標(biāo)準(zhǔn)，即便已經(jīng)交付的財產(chǎn)已經(jīng)減少或者不存在了，也要承擔(dān)返還財產(chǎn)責(zé)任。所謂折價補(bǔ)償，也是恢復(fù)原狀的表現(xiàn)形態(tài)，如果不能返還財產(chǎn)或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)采取折價補(bǔ)償方式。例如，征收補(bǔ)償協(xié)議涉及的房屋已經(jīng)被拆除。賠償損失，一般情況下，行政協(xié)議效力導(dǎo)致的糾紛應(yīng)當(dāng)按照恢復(fù)原狀標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行賠償。如果行政協(xié)議的撤銷、變更、解除是由于行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定行使的行政行為導(dǎo)致的，應(yīng)當(dāng)按照國家賠償法規(guī)定的行政賠償標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行賠償。如果是按照合同法上關(guān)于撤銷權(quán)、變更權(quán)、解除權(quán)等形成權(quán)的規(guī)定行使的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同法上的損失賠償責(zé)任。折價補(bǔ)償，也是恢復(fù)原狀的表現(xiàn)形態(tài)，如果不能返還財產(chǎn)或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)采取折價補(bǔ)償方式。例如，征收補(bǔ)償協(xié)議涉及的房屋已經(jīng)被拆除。賠償損失，一般情況下，行政協(xié)議效力導(dǎo)致的糾紛應(yīng)當(dāng)按照恢復(fù)原狀標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行賠償。如果行政協(xié)議的無效或撤銷完全是由于行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定行使的行政行為導(dǎo)致的，應(yīng)當(dāng)按照國家賠償法規(guī)定的行政賠償標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行賠償。如果可以按照合同法的規(guī)定認(rèn)定協(xié)議無效或撤銷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同法上的損失賠償責(zé)任。因此，行政協(xié)議無效、被撤銷后，當(dāng)事人因行政協(xié)議取得的財產(chǎn)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決予以返還；不能返還的，判決折價補(bǔ)償。因行政機(jī)關(guān)的原因?qū)е聟f(xié)議被確認(rèn)無效或者被撤銷，還可以同時判決責(zé)令采取補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)判決予以賠償。當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議無效條款的約定，以未履行的標(biāo)的計算其損失，沒有法律依據(jù)。對此，人民法院可以選擇適用，以確保行政機(jī)關(guān)承擔(dān)恢復(fù)到如同沒有訂立協(xié)議時的責(zé)任。

5.2 涉及行政協(xié)議履行問題的判決方式

5.2.1 行政協(xié)議認(rèn)定為不履行或不依約履行時的處理

行政機(jī)關(guān)不履行或者不按照約定履行行政協(xié)議時，經(jīng)審查能夠認(rèn)定該行政協(xié)議無效，相關(guān)約定內(nèi)容不能作為判決行政機(jī)關(guān)履行給付義務(wù)的主要證據(jù)和依據(jù)，繼續(xù)履行的條件不能成就，當(dāng)事人申請行政機(jī)關(guān)履行相應(yīng)義務(wù)的理由不能成立，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求。

行政機(jī)關(guān)不履行或者不按照約定履行行政協(xié)議時，經(jīng)審查可以認(rèn)定該行政協(xié)議有效，行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不履行行政協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決行政機(jī)關(guān)繼續(xù)履行行政協(xié)議約定的義務(wù)，而不必單獨(dú)在判項(xiàng)中確認(rèn)不履行的行為違法。具體來說，人民法院可以依據(jù)行政訴訟法第七十八條“被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議的，人民法院判決被告承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等責(zé)任”的規(guī)定，結(jié)合原告訴訟請求，判決行政機(jī)關(guān)繼續(xù)履行，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；行政機(jī)關(guān)確實(shí)無法履行或者繼續(xù)履行已無實(shí)際意義的，人民法院可以判決行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)判決予以賠償。“繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等責(zé)任”判決是法律責(zé)任條款，適用上述條款的前提是要對行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行行政協(xié)議行為的合法性作出判斷。該條款的適用條件是被訴行政協(xié)議行為違法情形下的責(zé)任判決方式。責(zé)任判決方式不能單獨(dú)適用。對于不履行協(xié)議義務(wù)行為的合法性，人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判斷，在此基礎(chǔ)上才能考慮對原告的賠償或補(bǔ)償問題。在某商貿(mào)公司訴某區(qū)政府拆遷補(bǔ)償協(xié)議案中，相對人與政府簽訂了房屋及土地收購貨幣補(bǔ)償協(xié)議，相對人同意政府收購其房屋，但是對房屋性質(zhì)、面積以及補(bǔ)償金額未進(jìn)行約定，后雙方對適用何種補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生爭議。法院認(rèn)為，該協(xié)議不存在合同法第五十二條等規(guī)定的以欺詐、脅迫等手段簽訂收購協(xié)議的情形，不宜完全否認(rèn)該協(xié)議的合法性，同時判決政府對相對人的房屋損失采取補(bǔ)救措施。

行政機(jī)關(guān)不履行行政協(xié)議與行政機(jī)關(guān)撤銷或解除行政協(xié)議發(fā)生競合時，如何處理？當(dāng)事人向人民法院起訴要求判令行政機(jī)關(guān)繼續(xù)履行行政協(xié)議。訴訟中行政機(jī)關(guān)同時又作出撤銷或解除行政協(xié)議的行為，此時人民法院應(yīng)當(dāng)在履行協(xié)議一案中就該撤銷或解除行為一并進(jìn)行合法性審查，并作出相應(yīng)裁判。而不能逕以該行政協(xié)議已被撤銷或解除，當(dāng)事人所訴繼續(xù)履行協(xié)議的前提條件及事實(shí)依據(jù)已不存在為由，駁回其訴訟請求。當(dāng)事人即使對行政機(jī)關(guān)撤銷或解除行政協(xié)議的行為撤回起訴，并另行提起訴訟，其核心訴求并未發(fā)生變化，仍是要求行政機(jī)關(guān)繼續(xù)履行行政協(xié)議。為節(jié)約司法資源，避免當(dāng)事人訴累，實(shí)質(zhì)化解行政爭議，人民法院應(yīng)當(dāng)對行政機(jī)關(guān)不履行行政協(xié)議以及撤銷或解除行政協(xié)議的行為一并進(jìn)行合法性審查，并依法作出裁判。

5.2.2 行政協(xié)議構(gòu)成違約時的處理

關(guān)于違約責(zé)任與賠償責(zé)任如何區(qū)分的問題。在民事領(lǐng)域，違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任是合同責(zé)任中一種重要的形式，違約責(zé)任不同于無效合同的后果，違約責(zé)任的成立以有效的合同存在為前提的。同理，行政機(jī)關(guān)承擔(dān)違約責(zé)任的前提在于行政協(xié)議已依法成立且其存在違約行為。行政訴訟法第七十八條的規(guī)定借鑒自合同法第一百零七條“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依照該條款承擔(dān)的法律責(zé)任類似于違約責(zé)任，即責(zé)任產(chǎn)生于對履行義務(wù)的違反。因此，行政機(jī)關(guān)不履行或不依約履行行政協(xié)議所承擔(dān)的賠償責(zé)任，可稱之為違約賠償責(zé)任。并且，行政協(xié)議未約定違約責(zé)任并不能成為行政機(jī)關(guān)不承擔(dān)違約賠償責(zé)任的理由，人民法院應(yīng)當(dāng)在查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法判令行政機(jī)關(guān)承擔(dān)逾期履行期間的違約賠償責(zé)任。另外，因行政機(jī)關(guān)違約造成行政協(xié)議解除的，也不影響其承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。一般來說，賠償損失的范圍包括直接損失和間接損失（可得利益損失）。這種基于合同法和合同約定形成的行政機(jī)關(guān)違約責(zé)任以至賠償責(zé)任，與行政機(jī)關(guān)因行政行為違法而產(chǎn)生的國家賠償責(zé)任并不完全相同。在國家賠償法上，責(zé)任產(chǎn)生于對法定職權(quán)的違反，即賠償因違法行使職權(quán)給當(dāng)事人人身、財產(chǎn)權(quán)益造成的損失。行政協(xié)議案件的賠償責(zé)任實(shí)質(zhì)是行政協(xié)議行為侵權(quán)的國家賠償責(zé)任與行政協(xié)議違約責(zé)任的法律競合。民事訴訟中，發(fā)生民事侵權(quán)與違約賠償法律責(zé)任競合的情況下，當(dāng)事人只能選擇其一提起民事訴訟。根據(jù)行政訴訟法第二條規(guī)定，行政訴訟只能是行政行為侵權(quán)的國家賠償責(zé)任，除非法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定，行政機(jī)關(guān)一般不承擔(dān)違約責(zé)任，更不能判決行政機(jī)關(guān)既承擔(dān)行政賠償責(zé)任，又承擔(dān)協(xié)議違約責(zé)任。

行政機(jī)關(guān)不履行或不依約履行行政協(xié)議的行為構(gòu)成違法，原告在履行期限屆滿之前起訴請求其承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；原告要求按照約定的違約金條款或者定金條款予以賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持；行政機(jī)關(guān)因國家利益、社會公共利益的需要依法行使行政職權(quán)，導(dǎo)致原告履行不能、履行費(fèi)用明顯增加或者遭受損失，原告請求判令行政機(jī)關(guān)給予補(bǔ)償?shù)模谛刨嚴(yán)姹Ｗo(hù)，人民法院應(yīng)予支持。人民法院經(jīng)審理認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的行為不構(gòu)成違約而是行政協(xié)議無效的，應(yīng)當(dāng)向原告釋明，并根據(jù)原告變更后的訴訟請求判決確認(rèn)行政協(xié)議無效；因被告的行為造成行政協(xié)議無效的，人民法院可以依法判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任。原告經(jīng)釋明后拒絕變更的，人民法院可以判決駁回其訴訟請求。

關(guān)于行政協(xié)議違約金數(shù)額的確定問題。根據(jù)合同法第一百一十四條第二款關(guān)于“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十九條關(guān)于“當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失”的規(guī)定，人民法院有權(quán)根據(jù)當(dāng)事人請求對協(xié)議約定的過分高于損失的違約金予以適當(dāng)減少。行政協(xié)議未約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)或損失賠償額的計算方法。合同法第一百一十四條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。”因行政協(xié)議沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)或損失賠償額的計算方法，參照《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計算問題的批復(fù)》，可以按照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)支付逾期付款違約金。

5.3 涉及行政協(xié)議變更解除的判決方式

5.3.1 行政機(jī)關(guān)單方變更、解除行政協(xié)議的處理

對于法院經(jīng)審查認(rèn)定行政機(jī)關(guān)單方、變更解除協(xié)議的行為合法，尚未給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求，不予判決補(bǔ)償；如果對原告造成了損失，就可以同時判決予以補(bǔ)償。需要注意的是，判決損失補(bǔ)償一般發(fā)生在行政機(jī)關(guān)在履行協(xié)議過程中作出了變更或解除協(xié)議的行為，當(dāng)事人對該行為不服要求撤銷，實(shí)質(zhì)是希望繼續(xù)履行行政協(xié)議。在補(bǔ)償?shù)木唧w標(biāo)準(zhǔn)上，如果案件審理能夠查明的，可以判決確定的標(biāo)準(zhǔn)或者數(shù)額；如果雙方的證據(jù)及陳述不足以證明損失數(shù)量或金額的，則判決行政機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)給予補(bǔ)償未嘗不可。

對于法院經(jīng)審查認(rèn)定行政機(jī)關(guān)單方、變更解除協(xié)議的行為存在行政訴訟法第七十條規(guī)定的“主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯誤，違反法定程序，超越職權(quán)，濫用職權(quán)，明顯不當(dāng)”等違法情形，導(dǎo)致該行為應(yīng)予撤銷或部分應(yīng)予撤銷，人民法院可以判決撤銷或者部分撤銷，并判決行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為。

對于法院經(jīng)審查認(rèn)定行政機(jī)關(guān)單方、變更解除協(xié)議的行為違法，人民法院可以判決撤銷該行為，但協(xié)議尚能繼續(xù)履行的，結(jié)合行政訴訟法第七十八條的規(guī)定，人民法院可以判決行政機(jī)關(guān)繼續(xù)履行協(xié)議、采取補(bǔ)救措施，給原告造成損失的判決予以賠償。在認(rèn)定解除行為違法時方可判決采取補(bǔ)救措施，行為合法的，是判決補(bǔ)償，兩者存在明顯區(qū)別。如在崔某某訴某縣政府招商引資案中，政府發(fā)布招商引資優(yōu)惠政策的通知，作出招商引資的獎勵承諾，但是相對人一直向政府主張兌現(xiàn)獎勵承諾未果，政府對獎勵條款作出限縮性解釋，明確將相對人排除出獎勵范圍。法院認(rèn)為，政府對獎勵條款進(jìn)行限縮解釋的行為屬于運(yùn)用行政優(yōu)益權(quán)對協(xié)議進(jìn)行單方面變更的行為，該解釋不符合社會公眾的正常理解，屬于濫用行政優(yōu)益權(quán)，從而認(rèn)定該解釋無效，判決政府繼續(xù)履行獎勵承諾。

對于法院經(jīng)審查認(rèn)定行政機(jī)關(guān)單方、變更解除協(xié)議的行為存在實(shí)體正確、程序違法的情形，協(xié)議不宜繼續(xù)履行的，但符合行政訴訟法第七十四條的規(guī)定，該行為應(yīng)確認(rèn)違法但不予撤銷的，人民法院可以判決單方變更、解除行政協(xié)議的行為程序違法，但不撤銷該行為；如有其它損失產(chǎn)生，還可以判令行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施或承擔(dān)賠償責(zé)任。例如，在某燃?xì)夤驹V某市政府解除特許經(jīng)營協(xié)議案中，相對人與政府簽訂天然氣綜合利用項(xiàng)目合作協(xié)議，約定由相對人在壽光市從事城市天然氣特許經(jīng)營。由于相對人不能在合理的期限內(nèi)完成天然氣項(xiàng)目的建設(shè)，導(dǎo)致無法實(shí)現(xiàn)給居民供氣的公益目的，損害了社會公共利益，法院認(rèn)為在實(shí)體上政府解除協(xié)議的法定條件成立，但是在解約程序上，政府未能依據(jù)《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第二十五條的規(guī)定告知相對人享有聽證的權(quán)利，未能履行相應(yīng)的告知義務(wù)，導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)解除協(xié)議的行為違反法定程序。法院進(jìn)一步論證，如果因?yàn)槌绦蜻`法而撤銷該行為將會影響城市發(fā)展和居民生活，因此判決該行為違法但不予撤銷，由政府采取補(bǔ)救措施，同時補(bǔ)償相對人的合理投入。

5.3.2 行政相對人請求變更、解除行政協(xié)議的處理

行政協(xié)議確定的內(nèi)容明顯違反法律法規(guī)等相關(guān)規(guī)定，又不符合當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且產(chǎn)生顯失公正后果，原告要求變更的，人民法院可以直接判決變更。行政訴訟法第七十七條第一款規(guī)定的變更判決主要是針對行政處罰、行政確認(rèn)等單方行為的，故其所規(guī)定的變更判決適用情形并不能與行政協(xié)議案件形成很好的呼應(yīng)。故此，行政協(xié)議變更判決的適用情形可以參照合同法第五十四條規(guī)定的立法精神。根據(jù)該條款可以抽象出直接變更合同的兩個法定考量因素，一個是意思表示的真實(shí)性，一個是訂立協(xié)議的公平性。此兩個因素再加上協(xié)議內(nèi)容的合法性，就可以成為行政協(xié)議變更判決的三個主要考量因素。

行政協(xié)議解除后，解除之前的協(xié)議關(guān)系仍然有效，除非損害國家利益、社會公共利益，法院一般應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。因此，原告請求解除行政協(xié)議，法院經(jīng)審查認(rèn)為符合約定或者法定解除情形且不損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益的，可以判決解除協(xié)議。合同法第九十七條“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”規(guī)定了解除協(xié)議的法律后果。即，解除行政協(xié)議后，協(xié)議確定的尚未履行的義務(wù)免除，不再繼續(xù)履行。如果能夠恢復(fù)原狀、返還財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀、返還財產(chǎn)；不能恢復(fù)原狀、返還財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)通過補(bǔ)償、賠償方式予以救濟(jì)。

由于法律法規(guī)或政策出臺導(dǎo)致當(dāng)事人簽訂的行政協(xié)議不能履行，以致協(xié)議締約目的不能實(shí)現(xiàn)，原告請求法院判決解除協(xié)議的，人民法院應(yīng)予支持。如果協(xié)議雙方對于因法律、法規(guī)或政策出臺導(dǎo)致協(xié)議不能履行均無過錯，對于責(zé)任如何承擔(dān)，人民法院可依據(jù)合同法第九十七條的規(guī)定作進(jìn)一步處理。如果行政機(jī)關(guān)遲遲不依約履行行政協(xié)議，后因法律規(guī)定的變化導(dǎo)致協(xié)議無法繼續(xù)履行，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)行政機(jī)關(guān)不履行協(xié)議義務(wù)的行為違法，并可以同時根據(jù)行政訴訟法第七十八條的規(guī)定，判決解除協(xié)議。